中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3901號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:陜西省西安市藍(lán)某某長坪路48號城南佳苑1幢1層加-1層。
法定代表人:張旺財,該公司董事長。
委托訴訟代理人:吳琿,北京市煒衡律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:徐茁溪,北京市煒衡(西安)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):陜西天擎壹諾實業(yè)有限公司。住所地:陜西省西安市蓮湖區(qū)豐登北路85號展大大廈1單元8層17號房。
法定代表人:陳衛(wèi)國,該公司總經(jīng)理。
一審被告:藍(lán)某某德順建設(shè)工程有限公司。住所地:陜西省西安市藍(lán)某某新民街33號。
法定代表人:王德亞,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:閆玉新,陜西海普睿誠律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:衛(wèi)孝嘎,陜西海普睿誠律師事務(wù)所律師。
再審申請人陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡稱盛興公司)因與被申請人陜西天擎壹諾實業(yè)有限公司(以下簡稱天擎公司)、一審被告藍(lán)某某德順建設(shè)工程有限公司(以下簡稱德順公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2019)陜民終169號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
盛興公司申請再審稱:一、案涉建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格,根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建工合同司法解釋》)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行返修,不能返修的工程可不支付工程款。本案二審法院查明,案涉工程未驗收合格,且該工程驗收未在質(zhì)監(jiān)站備案。天擎公司在施工中擅自退場,為避免損失擴大,盛興公司委托第三方進(jìn)行原工程的修復(fù)與建設(shè),不應(yīng)當(dāng)視為對已完工程的使用。二審法院已經(jīng)依法查明案涉工程不合格,此種情況并非“發(fā)包人擅自使用”,盛興公司接收工程之后,一直在做大量修復(fù)工程,而非繼續(xù)施工,案涉工程不具備使用的可能性。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建工合同司法解釋》的規(guī)定,工程款支付的前提應(yīng)當(dāng)是工程驗收合格或經(jīng)修復(fù)后合格,案涉工程至今未驗收合格,根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格的,承包單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返修義務(wù),同時發(fā)包人可以要求減少報酬。二、盛興公司不認(rèn)可案涉工程價款的鑒定結(jié)果,且該鑒定結(jié)論在一審與二審中存在矛盾,鑒定結(jié)論可靠度較低。鑒定報告不真實。本案一審、二審中鑒定人當(dāng)庭陳述的證言相沖突,證明案涉工程確實有不達(dá)標(biāo)之處。盛興公司在一審、二審?fù)徶?,多次提出對鑒定結(jié)果的不認(rèn)可,但一審、二審法院并未對案涉工程的工程量、工程質(zhì)量等進(jìn)行查明,對于盛興公司的異議也未采納。鑒定依據(jù)存在錯誤,鑒定結(jié)論真實性存疑。商品砼、電氣工程、土建措施費等三項費用鑒定計算偏差過大。故鑒定結(jié)論有誤,鑒定報告不應(yīng)采信。三、本案有新的證據(jù),足以推翻原審判決、裁定。盛興公司二審中提交案涉工程室外回填不合格及返工情況視頻文件、關(guān)于案涉建筑現(xiàn)場調(diào)查視頻資料等證據(jù),二審合議庭在未看證據(jù)的情況下,直接不予認(rèn)可錯誤。四、本案證據(jù)不真實。二審法院調(diào)取了質(zhì)檢站的談話筆錄,談話筆錄說明承包方未在質(zhì)檢站做工程質(zhì)量合格備案,一審法院判定工程合格并在質(zhì)檢站備案是錯誤的。五、本案程序嚴(yán)重違法。本案一審、二審中,盛興公司多次向法庭申請將本案與另案合并審理,或者中止本案審理,待另案形成生效判決后再恢復(fù)審理。本案一審、二審法院未予準(zhǔn)許,違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十條的規(guī)定,致使本案在工程質(zhì)量、違約責(zé)任的認(rèn)定問題上存在錯誤。綜上,本案認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤。盛興公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定申請再審,請求:1.撤銷二審判決;2.將案件發(fā)回一審法院重審,依據(jù)重新鑒定的結(jié)果確定工程款或駁回天擎公司的訴訟請求。
天擎公司提交意見認(rèn)為,二審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,請求駁回盛興公司的再審申請。
德順公司提交意見認(rèn)為,二審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,法定程序并無不當(dāng),盛興公司的再審申請沒有事實及法律依據(jù),請求駁回盛興公司的再審申請。
本院對二審查明的事實予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,根據(jù)本案一審、二審判決和盛興公司再審申請的事實和理由,本案的主要爭議焦點為:1.盛興公司向天擎公司支付工程款的條件是否成就;2.盛興公司應(yīng)向天擎公司支付工程款的數(shù)額;3.本案一審、二審是否違反法定程序。
關(guān)于盛興公司向天擎公司支付工程款的條件是否成就的問題。《建工合同司法解釋》第十四條規(guī)定:“當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:……(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期?!北景钢?,盛興公司與德順公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》以及德順公司與天擎公司簽訂的《協(xié)議書》,違反了相關(guān)法律規(guī)定,依法均為無效。根據(jù)該規(guī)定,天擎公司于2016年11月停工后,盛興公司找其他施工單位進(jìn)場施工,盛興公司對于天擎公司已完工程已經(jīng)實際接收,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)工程款。盛興公司主張?zhí)烨婀臼┕すこ涛打炇蘸细?、存在質(zhì)量問題,但盛興公司已提起另案訴訟進(jìn)行解決。根據(jù)以上規(guī)定和事實,二審法院認(rèn)定質(zhì)量問題不屬于本案審理范圍,且不影響天擎公司對盛興公司已經(jīng)實際接收的工程量主張工程款,本案支付工程款的條件已成就,該認(rèn)定并無不當(dāng),本院予以維持。
關(guān)于盛興公司應(yīng)向天擎公司支付工程款數(shù)額的問題。本案中,一審法院委托鑒定機構(gòu)對案涉工程造價進(jìn)行了司法鑒定。一審中,盛興公司對鑒定報告進(jìn)行了質(zhì)證,一審法院對盛興公司持有異議的砌體二次結(jié)構(gòu)、抹灰14-26層及地下室、地上廚房衛(wèi)生間陽臺墻面防水、窗戶外框安裝、室內(nèi)房心回填土及地溝等工程款項未予認(rèn)定,將該筆款項從工程造價中扣除后,盛興公司對其余款項26497490.5元沒有異議。二審中,盛興公司對鑒定報告提出異議,二審法院依職權(quán)通知鑒定人到庭接受詢問,盛興公司對鑒定報告再次進(jìn)行了詢問和質(zhì)證。本案鑒定程序合法,盛興公司沒有證據(jù)證明鑒定結(jié)論錯誤。本案二審法院根據(jù)鑒定結(jié)論,扣除盛興公司已付款及其他相關(guān)款項后,認(rèn)定盛興公司應(yīng)支付天擎公司的工程款數(shù)額為23015288.78元,該認(rèn)定并無不當(dāng),本院予以維持。
關(guān)于本案一審、二審是否程序違法的問題。盛興公司就案涉工程質(zhì)量問題提起另案訴訟,在本案一審、二審審理期間主張本案的處理應(yīng)以另案判決的結(jié)果為依據(jù),請求中止本案審理。本案一審、二審認(rèn)定盛興公司所主張的工程質(zhì)量問題,并非審理本案的先決條件,可以另案處理,盛興公司要求中止審理本案的主張缺乏法律依據(jù),該認(rèn)定并無不當(dāng),本院予以維持。
綜上,盛興公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定情形。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司的再審申請。
審判長 駱 電
審判員 王東敏
審判員 劉小飛
二〇一九年九月二十八日
法官助理楊婷
書記員李曉宇
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