中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3901號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:陜西省西安市藍某某長坪路48號城南佳苑1幢1層加-1層。
法定代表人:張旺財,該公司董事長。
委托訴訟代理人:吳琿,北京市煒衡律師事務所律師。
委托訴訟代理人:徐茁溪,北京市煒衡(西安)律師事務所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):陜西天擎壹諾實業(yè)有限公司。住所地:陜西省西安市蓮湖區(qū)豐登北路85號展大大廈1單元8層17號房。
法定代表人:陳衛(wèi)國,該公司總經理。
一審被告:藍某某德順建設工程有限公司。住所地:陜西省西安市藍某某新民街33號。
法定代表人:王德亞,該公司總經理。
委托訴訟代理人:閆玉新,陜西海普睿誠律師事務所律師。
委托訴訟代理人:衛(wèi)孝嘎,陜西海普睿誠律師事務所律師。
再審申請人陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡稱盛興公司)因與被申請人陜西天擎壹諾實業(yè)有限公司(以下簡稱天擎公司)、一審被告藍某某德順建設工程有限公司(以下簡稱德順公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2019)陜民終169號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結。
盛興公司申請再審稱:一、案涉建設工程施工合同無效,且建設工程經驗收不合格,根據《建設工程質量管理條例》《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建工合同司法解釋》)的規(guī)定應當進行返修,不能返修的工程可不支付工程款。本案二審法院查明,案涉工程未驗收合格,且該工程驗收未在質監(jiān)站備案。天擎公司在施工中擅自退場,為避免損失擴大,盛興公司委托第三方進行原工程的修復與建設,不應當視為對已完工程的使用。二審法院已經依法查明案涉工程不合格,此種情況并非“發(fā)包人擅自使用”,盛興公司接收工程之后,一直在做大量修復工程,而非繼續(xù)施工,案涉工程不具備使用的可能性。根據《建設工程質量管理條例》《建工合同司法解釋》的規(guī)定,工程款支付的前提應當是工程驗收合格或經修復后合格,案涉工程至今未驗收合格,根據有關法律法規(guī)的規(guī)定,建設工程經驗收不合格的,承包單位應當承擔返修義務,同時發(fā)包人可以要求減少報酬。二、盛興公司不認可案涉工程價款的鑒定結果,且該鑒定結論在一審與二審中存在矛盾,鑒定結論可靠度較低。鑒定報告不真實。本案一審、二審中鑒定人當庭陳述的證言相沖突,證明案涉工程確實有不達標之處。盛興公司在一審、二審庭審中,多次提出對鑒定結果的不認可,但一審、二審法院并未對案涉工程的工程量、工程質量等進行查明,對于盛興公司的異議也未采納。鑒定依據存在錯誤,鑒定結論真實性存疑。商品砼、電氣工程、土建措施費等三項費用鑒定計算偏差過大。故鑒定結論有誤,鑒定報告不應采信。三、本案有新的證據,足以推翻原審判決、裁定。盛興公司二審中提交案涉工程室外回填不合格及返工情況視頻文件、關于案涉建筑現(xiàn)場調查視頻資料等證據,二審合議庭在未看證據的情況下,直接不予認可錯誤。四、本案證據不真實。二審法院調取了質檢站的談話筆錄,談話筆錄說明承包方未在質檢站做工程質量合格備案,一審法院判定工程合格并在質檢站備案是錯誤的。五、本案程序嚴重違法。本案一審、二審中,盛興公司多次向法庭申請將本案與另案合并審理,或者中止本案審理,待另案形成生效判決后再恢復審理。本案一審、二審法院未予準許,違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十條的規(guī)定,致使本案在工程質量、違約責任的認定問題上存在錯誤。綜上,本案認定事實錯誤、適用法律錯誤。盛興公司依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定申請再審,請求:1.撤銷二審判決;2.將案件發(fā)回一審法院重審,依據重新鑒定的結果確定工程款或駁回天擎公司的訴訟請求。
天擎公司提交意見認為,二審判決認定事實清楚,適用法律正確,請求駁回盛興公司的再審申請。
德順公司提交意見認為,二審判決認定事實清楚,適用法律正確,法定程序并無不當,盛興公司的再審申請沒有事實及法律依據,請求駁回盛興公司的再審申請。
本院對二審查明的事實予以確認。
本院認為,根據本案一審、二審判決和盛興公司再審申請的事實和理由,本案的主要爭議焦點為:1.盛興公司向天擎公司支付工程款的條件是否成就;2.盛興公司應向天擎公司支付工程款的數(shù)額;3.本案一審、二審是否違反法定程序。
關于盛興公司向天擎公司支付工程款的條件是否成就的問題。《建工合同司法解釋》第十四條規(guī)定:“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:……(三)建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期?!北景钢校⑴d公司與德順公司簽訂的《建設工程施工合同》以及德順公司與天擎公司簽訂的《協(xié)議書》,違反了相關法律規(guī)定,依法均為無效。根據該規(guī)定,天擎公司于2016年11月停工后,盛興公司找其他施工單位進場施工,盛興公司對于天擎公司已完工程已經實際接收,應當支付相應工程款。盛興公司主張?zhí)烨婀臼┕すこ涛打炇蘸细?、存在質量問題,但盛興公司已提起另案訴訟進行解決。根據以上規(guī)定和事實,二審法院認定質量問題不屬于本案審理范圍,且不影響天擎公司對盛興公司已經實際接收的工程量主張工程款,本案支付工程款的條件已成就,該認定并無不當,本院予以維持。
關于盛興公司應向天擎公司支付工程款數(shù)額的問題。本案中,一審法院委托鑒定機構對案涉工程造價進行了司法鑒定。一審中,盛興公司對鑒定報告進行了質證,一審法院對盛興公司持有異議的砌體二次結構、抹灰14-26層及地下室、地上廚房衛(wèi)生間陽臺墻面防水、窗戶外框安裝、室內房心回填土及地溝等工程款項未予認定,將該筆款項從工程造價中扣除后,盛興公司對其余款項26497490.5元沒有異議。二審中,盛興公司對鑒定報告提出異議,二審法院依職權通知鑒定人到庭接受詢問,盛興公司對鑒定報告再次進行了詢問和質證。本案鑒定程序合法,盛興公司沒有證據證明鑒定結論錯誤。本案二審法院根據鑒定結論,扣除盛興公司已付款及其他相關款項后,認定盛興公司應支付天擎公司的工程款數(shù)額為23015288.78元,該認定并無不當,本院予以維持。
關于本案一審、二審是否程序違法的問題。盛興公司就案涉工程質量問題提起另案訴訟,在本案一審、二審審理期間主張本案的處理應以另案判決的結果為依據,請求中止本案審理。本案一審、二審認定盛興公司所主張的工程質量問題,并非審理本案的先決條件,可以另案處理,盛興公司要求中止審理本案的主張缺乏法律依據,該認定并無不當,本院予以維持。
綜上,盛興公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定情形。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回陜西盛興置業(yè)發(fā)展有限公司的再審申請。
審判長 駱 電
審判員 王東敏
審判員 劉小飛
二〇一九年九月二十八日
法官助理楊婷
書記員李曉宇
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