陜西七建集團(tuán)提交意見稱：一、二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，程序合法。陜西瑞某公司無任何證據(jù)證明其訴訟主張，其再審申請不符合法定條件，應(yīng)當(dāng)依法駁回。二、二審開庭時(shí)，陜西瑞某公司未依法向法院提交新證據(jù)，其亦當(dāng)庭表示無證據(jù)提交。三、陜西瑞某公司在一、二審中均未對工程質(zhì)量提出鑒定申請，其在使用案涉工程后又以質(zhì)量不符合約定為由，申請對返工、重建所需的費(fèi)用進(jìn)行鑒定，一審法院對其返修造價(jià)鑒定的申請不予準(zhǔn)許，程序合法，適用法律正確。四、二審法院對案涉工程4#樓的工程造價(jià)認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。陜西七建集團(tuán)向一、二審法院提交了《陜西省建設(shè)工程施工合同》《岐山瑞某華府2#3#施工補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱《2#3#補(bǔ)充協(xié)議》）和對4#樓工程結(jié)算報(bào)告的總說明等證據(jù)，且案涉《4#樓工程結(jié)算報(bào)告》關(guān)于決算協(xié)議的約定可以說明該決算報(bào)告是附條件的，2#樓、3#樓未復(fù)工，因此該約定未生效。五、二審判決陜西瑞某公司支付120萬元保證金及利息認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。陜西瑞某公司的再審申請理由不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法駁回其再審申請。

陜西瑞某公司申請?jiān)賹徠陂g，向本院提交了二組證據(jù)作為新證據(jù)，并主張?jiān)撟C據(jù)其已于二審時(shí)向法院提交，但未經(jīng)質(zhì)證：第一組證據(jù)為陜西瑞某公司與陜西七建集團(tuán)于2012年9月13日簽訂的《4#樓補(bǔ)充協(xié)議書》，擬證明陜西瑞某公司與陜西七建集團(tuán)約定案涉工程4#樓造價(jià)為一次性包死價(jià)948元/㎡（建筑面積），一審法院不應(yīng)對案涉工程4#樓造價(jià)進(jìn)行鑒定；第二組證據(jù)為案涉工程現(xiàn)場照片及陜西瑞某公司于2017年10月30日向一審法院提交的《鑒定申請書》，擬證明案涉工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，一審法院未同意陜西瑞某公司關(guān)于工程返修費(fèi)用的鑒定申請，違反法定程序。陜西七建集團(tuán)提交意見稱，陜西瑞某公司提交的二組證據(jù)均不屬于新證據(jù)，其再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)的規(guī)定。本院認(rèn)為，陜西瑞某公司提交的上述二組證據(jù)均不足以推翻原審判決。根據(jù)查明的事實(shí)，陜西七建集團(tuán)與陜西瑞某公司于2012年10月9日簽訂了《陜西省建設(shè)工程施工合同》并備案。案涉工程于2015年初停工，且未經(jīng)竣工驗(yàn)收。案涉《陜西省建設(shè)工程施工合同》約定合同價(jià)款執(zhí)行《2009陜西省建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)則》、2009年《陜西省建筑、裝飾工程價(jià)目表》《陜西省安裝工程價(jià)目表》《陜西省建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)費(fèi)率2009》及其配套有關(guān)文件，并未約定案涉工程4#樓造價(jià)為一次性包死價(jià)，陜西瑞某公司亦未提供證據(jù)證明案涉《陜西省建設(shè)工程施工合同》簽訂后，雙方系按《4#樓補(bǔ)充協(xié)議書》實(shí)際履行。故，陜西瑞某公司提交的第一組證據(jù)不能達(dá)到其關(guān)于雙方約定案涉工程4#樓為一次性包死價(jià)，一審法院對案涉工程4#樓工程造價(jià)進(jìn)行鑒定錯(cuò)誤的證明目的。案涉工程停工后，陜西瑞某公司委托其他單位進(jìn)行了施工，陜西七建集團(tuán)施工的工程原狀已不存在，一審法院未準(zhǔn)許陜西瑞某公司對案涉工程需要返修造價(jià)進(jìn)行鑒定的申請，并無不當(dāng)。因案涉工程未竣工驗(yàn)收，且案涉工程4#樓已對外銷售，存在工程未經(jīng)驗(yàn)收而陜西瑞某公司擅自使用的情形?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?！标兾魅鹉彻疚刺峁┳C據(jù)證明案涉工程存在地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)等質(zhì)量問題。二審法院對陜西瑞某公司提出的因質(zhì)量不合格要求陜西七建集團(tuán)進(jìn)行賠償?shù)恼埱蟛挥柚С?，適用法律正確，并無不當(dāng)。故，陜西瑞某公司提交的第二組證據(jù)不能達(dá)到其關(guān)于案涉工程存在質(zhì)量問題，一審法院未同意其鑒定申請錯(cuò)誤的證明目的。陜西瑞某公司關(guān)于有新證據(jù)足以推翻原審判決的再審申請理由，不能成立。

根據(jù)查明的事實(shí)，二審法院于2018年8月30日開庭審理了本案，二審?fù)徆P錄顯示陜西瑞某公司的代理人在庭審時(shí)明確表示“本次庭審無證據(jù)提交，庭后如發(fā)現(xiàn)了會(huì)向法院提交”。陜西瑞某公司向本院申請?jiān)賹彆r(shí)提交的證據(jù)亦載明為二審證據(jù)，落款時(shí)間為2018年9月28日?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供證據(jù)。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)及其期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請適當(dāng)延長。當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款?！标兾魅鹉彻驹诙?fù)彆r(shí)未提交證據(jù)，其亦未提交證據(jù)證明其曾向二審法院申請延長舉證期限或?qū)τ馄谂e證情況進(jìn)行了說明。陜西瑞某公司未提交證據(jù)證明一、二審判決認(rèn)定事實(shí)所依據(jù)的哪份主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證，故其關(guān)于存在認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的再審申請理由，不能成立。

根據(jù)查明的事實(shí)，案涉《4#樓工程結(jié)算報(bào)告》第三項(xiàng)決算明細(xì)約定，工程決算造價(jià)7860174.85元；第四項(xiàng)工程決算協(xié)議約定，本決算報(bào)告待陜西七建集團(tuán)2#3#樓復(fù)工15日后即生效，雙方應(yīng)嚴(yán)格履行2#3#樓補(bǔ)充協(xié)議，陜西瑞某公司如未能履行雙方簽訂的2#3#樓補(bǔ)充協(xié)議，本條無效。陜西瑞某公司未提交充分證據(jù)證明其已嚴(yán)格履行雙方簽訂的《2#3#補(bǔ)充協(xié)議》，且案涉工程2#樓、3#樓已復(fù)工。二審判決認(rèn)定依照雙方約定，案涉《4#樓工程結(jié)算報(bào)告》未生效，依據(jù)充分。一審法院依法委托鑒定機(jī)構(gòu)對陜西七建集團(tuán)已完工程進(jìn)行了工程造價(jià)鑒定，并依據(jù)該鑒定意見對案涉工程4#樓造價(jià)進(jìn)行了認(rèn)定，并無不當(dāng)。因案涉工程存在未竣工驗(yàn)收，擅自使用的情形，二審法院認(rèn)定由此產(chǎn)生的質(zhì)量問題應(yīng)由陜西瑞某公司承擔(dān)責(zé)任，陜西瑞某公司拒絕返還陜西七建集團(tuán)繳納的120萬元保證金的理由缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立，適用法律正確，并無不當(dāng)。

綜上，陜西瑞某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定，裁定如下：

審判長　　任雪峰

審判員　　王東敏

審判員　　劉小飛

二〇一九年九月二十五日

法官助理廖宇羿