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海某某農(nóng)墾(集團)有限責任公司、中冶京誠工程技術有限公司建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-11-17 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3600號
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):海某某農(nóng)墾(集團)有限責任公司,住所地內(nèi)蒙古自治區(qū)呼倫貝爾市海某某區(qū)加格達奇路(海農(nóng)場局辦公樓)。
法定代表人:胡兆民,該公司董事長。
委托訴訟代理人:孟憲生,北京宏健仁和律師事務所律師。
委托訴訟代理人:楊默,北京宏健仁和律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):中冶京誠工程技術有限公司,住所地北京市北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)建安街7號。
法定代表人:韓國瑞,該公司董事長。
委托訴訟代理人:張治國,北京以安律師事務所律師。
一審被告、二審上訴人:呼倫貝爾特倫牧業(yè)有限公司,住所地內(nèi)蒙古自治區(qū)陳巴爾虎旗巴鎮(zhèn)二居(葦磚)。
法定代表人:成一飛,該公司董事長。
一審被告、二審上訴人:呼倫貝爾天原牧業(yè)科技有限公司,住所地內(nèi)蒙古自治區(qū)陳巴爾虎旗巴鎮(zhèn)七居巴爾虎喜園小區(qū)3號樓3662號。
法定代表人:成一飛,該公司董事長。
一審被告、二審上訴人:華聯(lián)可溯商業(yè)管理(北京)有限公司,住所地北京市朝陽區(qū)萬紅路5號6幢2層201室/202室(C201/C202)。
法定代表人:張洋,該公司董事長。
再審申請人海某某農(nóng)墾(集團)有限責任公司(簡稱海農(nóng)集團公司)因與被申請人中冶京誠工程技術有限公司(簡稱中冶公司),一審被告、二審上訴人呼倫貝爾特倫牧業(yè)有限公司(簡稱特倫公司)、呼倫貝爾天原牧業(yè)科技有限公司(簡稱天原公司)、華聯(lián)可溯商業(yè)管理(北京)有限公司(簡稱華聯(lián)公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院(2019)內(nèi)民終3號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
海農(nóng)集團公司申請再審稱:本案符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定,應予再審。主要事實和理由是:(一)二審法院判決海農(nóng)集團公司承擔連帶責任,系適用法律錯誤?!吨腥A人民共和國擔保法》第十七條規(guī)定,當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。案涉擔保書明確約定在特倫公司不能按照合同約定支付剩余工程款時,海農(nóng)集團公司承擔支付義務。二審判決確認了擔保書的有效性。依據(jù)上述法律規(guī)定,海農(nóng)集團公司應當對案涉?zhèn)鶆粘袚话惚WC責任,不應承擔連帶保證責任。(二)中冶公司將一般保證人海農(nóng)集團公司作為共同被告不符合法定條件,本案應駁回其對海農(nóng)集團公司的起訴。中冶公司雖對主合同債務人提起訴訟,但該合同糾紛未經(jīng)審理,更沒有進入執(zhí)行階段,其就在訴訟中將海農(nóng)集團公司作為共同被告予以起訴,不符合《中華人民共和國擔保法》第十七條第二款“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。”的規(guī)定。(三)二審法院給海農(nóng)集團公司強加“證明義務”違反法律規(guī)定。《中華人民共和國擔保法》第十七條第二款規(guī)定的先訴抗辯權是擔保人的法定權利,不需要擔保人另行約定先訴抗辯權。二審法院以擔保書“沒有約定先訴抗辯權”為由,判決海農(nóng)集團公司承擔連帶責任,是隨意增加海農(nóng)集團公司證明責任。(四)本案海農(nóng)集團公司應不承擔擔保責任?!吨腥A人民共和國擔保法》第二十四條規(guī)定:“債權人與債務人協(xié)議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任?!北景钢幸惫疽蚺c主合同相對方變更了主合同的內(nèi)容且未經(jīng)海農(nóng)集團公司同意,海農(nóng)集團公司不再承擔保證責任?!吨腥A人民共和國公司法》雖然規(guī)定分立后的公司對分立前的公司債務承擔連帶責任,但并沒有法律、法規(guī)規(guī)定該責任可以及于擔保人,二審法院不應判令海農(nóng)集團公司對特倫公司、天原公司債務承擔連帶保證責任。(五)二審判決沒有對天原公司、特倫公司、華聯(lián)公司的上訴理由進行審理的表述,也沒有在判決主文中對天原公司、特倫公司、華聯(lián)公司的上訴請求給予回應,存在嚴重的程序錯誤。
中冶公司提交意見稱:(一)二審法院依據(jù)《中華人民共和國擔保法》第十九條認定海農(nóng)集團公司承擔連帶保證責任,適用法律正確。根據(jù)最高人民法院公報案例裁判觀點,保證合同中“不能”字樣與“按期”“按約”等字眼結(jié)合在一起使用的,不能理解為一般保證中關于確實無力償還借款的客觀能力的約定,僅是表明到期不能償還即產(chǎn)生保證責任,這種表述應認定為連帶保證責任。本案兩份《擔保書》約定海農(nóng)集團公司承擔保證責任的前提條件并非特倫公司基于償債能力原因不能履行債務,而是特倫公司不能按照合同約定履行給付工程價款義務。因此,海農(nóng)集團公司的保證方式應認定為連帶責任保證。(二)中冶公司將海農(nóng)集團公司作為共同被告提起訴訟符合法定起訴條件。(三)二審法院根據(jù)案件事實以及《擔保書》對權利義務的具體約定進行認定和說理,得出《擔保書》未明確約定保證形式的結(jié)論,再依法認定海農(nóng)集團公司的保證形式為連帶責任保證。海農(nóng)集團公司將二審法院的說理理解為舉證責任分配,系理解有誤。(四)《結(jié)算及付款協(xié)議》未變更主債務人,亦未加重保證責任,故不存在免除或減輕保證責任的情形,海農(nóng)集團公司以主債務人及擔保內(nèi)容變更為由申請再審,不應支持。(五)二審判決程序合法,不存在剝奪當事人辯論權利的情形,也未遺漏當事人訴訟請求。綜上,請求駁回海農(nóng)集團公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認為:《中華人民共和國公司法》第一百七十六條規(guī)定:“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。”案涉建設工程施工合同系特倫公司與中冶公司訂立。2017年1月19日,特倫公司存續(xù)分立為特倫公司與天原公司,約定案涉合同的權責由天原公司承擔,但該約定未經(jīng)中冶公司同意。因此,二審法院依據(jù)上述法律規(guī)定,認定特倫公司與天原公司應當就案涉工程款債務對中冶公司承擔連帶責任,并無不當。
《中華人民共和國擔保法》第十七條第一款規(guī)定:“當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證?!北景负^r(nóng)集團公司出具的兩份《擔保書》均約定,在特倫公司不能按照案涉建設工程施工合同約定支付工程款時,海農(nóng)集團公司承擔支付義務。該約定與上述法律規(guī)定的情形并不相符。二審法院以該《擔保書》約定在特倫公司“不能按合同約定”支付工程款時,海農(nóng)集團公司承擔支付義務,以及未明確約定海農(nóng)集團公司的保證形式,亦未明確約定海農(nóng)集團公司享有先訴抗辯權為由,認定海農(nóng)集團公司的保證形式為連帶保證,并在主債務人未按合同約定支付工程款的情況下,判令海農(nóng)集團公司對案涉?zhèn)鶆粘袚B帶保證責任,并無不妥。海農(nóng)集團公司關于《擔保書》約定的系一般保證,其對案涉?zhèn)鶆詹粦袚B帶保證責任的主張缺乏事實和法律依據(jù)。
天原公司與華聯(lián)公司、中冶公司簽訂的《呼倫貝爾特倫牧業(yè)有限公司哈達圖牧場7000頭奶牛場泌牛牛舍項目施工總承包合同結(jié)算付款協(xié)議》約定,案涉工程欠付工程款由華聯(lián)公司支付給天原公司后,再由天原公司支付給中冶公司,并未約定天原公司將工程款支付義務轉(zhuǎn)移給華聯(lián)公司,且該協(xié)議并未加重天原公司、特倫公司的還款責任。二審法院依據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十條第一款“保證期間,債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動,未經(jīng)保證人同意的,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任?!钡囊?guī)定,對海農(nóng)集團公司提出的因中冶公司與主合同相對方變更了主合同的內(nèi)容且未經(jīng)海農(nóng)集團公司同意,其不應再承擔保證責任的主張未予支持,亦無不妥。
天原公司、特倫公司、華聯(lián)公司上訴提出的工程款認定問題,違約金過高、應予調(diào)整問題,二審法院均將其歸納為二審的爭議焦點,在判決中進行了說理,并認定一審法院判決的違約金過高,予以了改判。海農(nóng)集團公司關于二審判決沒有對天原公司、特倫公司、華聯(lián)公司的上訴理由進行審理的表述,也沒有在判決主文中對天原公司、特倫公司、華聯(lián)公司的上訴請求給予回應,存在程序錯誤的主張,與事實不符。
綜上,海農(nóng)集團公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回海某某農(nóng)墾(集團)有限責任公司的再審申請。
審判長  汪軍
審判員  萬挺
審判員  潘杰
二〇一九年八月二十九日
法官助理王永明
書記員宋健

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