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天津金鑼投資有限公司、天津市武清區(qū)建筑工程總公司第四建筑公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-09-24 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3171號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):天津金鑼投資有限公司,住所地天津市武清區(qū)自行車王國產(chǎn)業(yè)園區(qū)福發(fā)路**。
法定代表人:崔金艷,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:羅德新,該公司員工。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):天津市武清區(qū)建筑工程總公司第四建筑公司,,住所地天津市武清區(qū)楊村鎮(zhèn)建設(shè)北路
法定代表人:羅會生,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:李華峰,該公司員工。
委托訴訟代理人:陳元麗,天津亞潤律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審第三人):天津市武清區(qū)建筑工程總公司,,住所地天津市武清區(qū)楊村雍陽東道**
法定代表人:霍維,該公司總經(jīng)理。
再審申請人天津金鑼投資有限公司(以下簡稱金鑼公司)因與被申請人天津市武清區(qū)建筑工程總公司第四建筑公司(以下簡稱武清建筑四公司)、天津市武清區(qū)建筑工程總公司(以下簡稱武清建筑總公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服天津市高級人民法院(2018)津民終413號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
金鑼公司申請再審稱,(一)一審、二審判決適用法律錯誤。1.本案有兩份《天津市建設(shè)工程施工合同》,一份為武清建筑四公司與金鑼公司簽訂,一份為武清建筑總公司與金鑼公司簽訂,兩份合同均為無效合同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第十一條規(guī)定,建筑工程必須經(jīng)竣工驗收合格,承包人才有權(quán)請求支付工程款。一審、二審中武清建筑四公司均認(rèn)可涉案工程未經(jīng)竣工驗收,一審、二審以金鑼公司簽署過《工程竣工驗收意見表》確認(rèn)涉案工程具備竣工驗收條件錯誤。一審的質(zhì)量鑒定結(jié)論是工程質(zhì)量存在缺陷。本案支付工程款的條件尚未成就,一審、二審均判定金鑼公司支付工程款適用法律錯誤。2.一審、二審判決均以天津市森宇建筑技術(shù)法律咨詢有限公司(以下簡稱森宇公司)的《基本建設(shè)工程司法鑒定意見書》(以下簡稱鑒定意見書)作為認(rèn)定工程款數(shù)額的依據(jù)適用法律錯誤。(1)各方在訴訟前就工程款數(shù)額及增減項達(dá)成過調(diào)解協(xié)議,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第十二條規(guī)定,不應(yīng)再進行工程造價鑒定。一審法院委托鑒定時,金鑼公司只同意進行增減項的鑒定,并沒有同意全面鑒定。本案審結(jié)的是時間是2019年3月28日,最后一次庭審是2019年3月20日,應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》。(2)一審、二審判決采信全面鑒定的鑒定意見,適用法律錯誤。雙方的合同約定為固定價,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規(guī)定,不得進行工程造價鑒定,如雙方就增減項存在爭議,可就增減項進行鑒定。(二)一審、二審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證。1.鑒定人出庭接受質(zhì)詢時稱鑒定意見書依據(jù)的圖紙是2014年3月份圖紙,但該份圖紙的設(shè)計單位不是涉案工程的設(shè)計單位北京中廈設(shè)計公司,該鑒定意見錯誤且違法,不能作為定案依據(jù)。2.鑒定意見存在其他嚴(yán)重錯誤,具體包括:降幅系數(shù)計算錯誤,違背了同一律的原則,并且計算預(yù)算價時出現(xiàn)錯誤。鑒定意見以原始圖紙和現(xiàn)場實際施工內(nèi)容計算預(yù)算價錯誤。臺階、雨棚等部分武清建筑四公司未按施工圖紙要求進行施工,但鑒定意見書卻按圖紙進行造價。石材安裝中實際使用的是吊籃與吊車,鑒定意見書中仍然按照腳手架計價。鑒定意見書中部分材料價格遠(yuǎn)高于同期市場價格,部分材料價格未按照合同約定執(zhí)行。鑒定意見書中的爭議項,1-2項武清建筑四公司未施工,3-5項未按照金鑼公司要求施工。2016年停工是由于武清建筑總公司惡意申請金鑼公司破產(chǎn),停工責(zé)任不在金鑼公司。安全文明施工費、規(guī)費、利潤、管理費等屬于雙方有爭議的事項,不應(yīng)計取,鑒定機構(gòu)未將這幾部分按照金鑼公司提出的異議作為爭議項單獨列出。鑒定意見無論是依據(jù)還是具體計算都存在錯誤,不能作為定案依據(jù)。(三)金鑼公司對全案不服提起上訴,二審法院遺漏訴訟請求。(四)一審、二審判決違反法定程序。金鑼公司就涉案工程驗收及質(zhì)量問題提起反訴,一審法院應(yīng)當(dāng)受理并與本案合并審理,一審法院不予受理錯誤。金鑼公司另訴后向一審法院申請本案中止審理,一審法院未予中止違反法定程序。金鑼公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項、第十一項規(guī)定申請再審。
武清建筑四公司提交意見稱,(一)案涉工程支付工程款和利息的條件已經(jīng)成就,應(yīng)當(dāng)以鑒定意見作為工程款結(jié)算的依據(jù)。(二)金鑼公司關(guān)于案件基本事實缺乏證據(jù)證明、主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的再審申請主張不能成立。(三)金鑼公司主張原審法院未將其反訴合并審理和中止審理并不包括在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)再審的情形中。金鑼公司就工程質(zhì)量問題另行提起的訴訟與本案沒有直接關(guān)系,一審法院未中止審理并無不當(dāng)。
本院認(rèn)為,本案再審審查的主要問題是:(一)金鑼公司支付欠付工程款及利息的條件是否成就;(二)鑒定意見書能否作為認(rèn)定案件事實的依據(jù);(三)一審、二審是否違反法定程序。具體分析如下:
(一)關(guān)于金鑼公司支付欠付工程款及利息的條件是否成就的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定,武清建筑四公司與金鑼公司、金鑼公司與武清建筑總公司簽訂的兩份《天津市建設(shè)工程施工合同》均為無效合同,對此各方當(dāng)事人并無異議。金鑼公司再審申請主張案涉工程未達(dá)到竣工驗收條件,且存在質(zhì)量問題,因此支付工程欠款及利息的條件不成就。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。2017年7月17日的《工程竣工驗收意見表》載明案涉工程“基本符合驗收條件”,建設(shè)單位和監(jiān)理單位均簽字確認(rèn),且各方當(dāng)事人均認(rèn)可案涉工程曾進行過主體結(jié)構(gòu)驗收、二次結(jié)構(gòu)驗收,說明金鑼公司對案涉工程質(zhì)量符合竣工驗收條件是認(rèn)可的。案涉施工合同未約定將驗收備案作為金鑼公司支付工程款的條件,金鑼公司亦未提交證據(jù)證明武清建筑四公司不配合竣工驗收備案。原審認(rèn)定金鑼公司支付工程欠款及利息的條件成就并無不當(dāng)。關(guān)于工程質(zhì)量問題,鑒于金鑼公司已另案提起訴訟,原審認(rèn)定應(yīng)在另案中予以解決,本案不予涉及并無不當(dāng)。
(二)關(guān)于鑒定意見書能否作為認(rèn)定案件事實依據(jù)的問題。金鑼公司再審申請主張各方在訴訟前達(dá)成過調(diào)解協(xié)議,不應(yīng)再進行工程造價鑒定,即使鑒定也只應(yīng)對增減項進行鑒定。實際上金鑼公司并未履行調(diào)解協(xié)議,且在一審委托鑒定期間也未提出因達(dá)成調(diào)解協(xié)議而不應(yīng)進行鑒定的主張。鑒定過程中,因當(dāng)事人對爭議事實范圍無法確定,一審法院委托森宇公司對武清建筑四公司施工完成的全部工程進行造價鑒定并無不當(dāng)。根據(jù)二審查明的事實,送鑒資料均經(jīng)各方當(dāng)事人質(zhì)證,鑒定依據(jù)合法,金鑼公司主張的2014年3月份圖紙不能作為定案依據(jù)的主張不能成立。鑒定機構(gòu)具有相應(yīng)的鑒定資質(zhì),選定程序符合法律規(guī)定,鑒定意見書作出后,一審法院通知鑒定人出庭接受質(zhì)詢,對雙方的異議予以當(dāng)庭答復(fù),鑒定程序合法。原審法院采信鑒定意見書作為定案依據(jù),并結(jié)合全案事實確定金鑼公司應(yīng)付工程款數(shù)額符合法律規(guī)定。金鑼公司再審申請期間針對鑒定意見書所提異議,無新的證據(jù)和理由,不予支持。
(三)關(guān)于一審、二審是否違反法定程序的問題。1.一審審理過程中,金鑼公司就工程質(zhì)量問題另行提起訴訟,另案處理結(jié)果與本案無直接關(guān)聯(lián)關(guān)系,且不屬于法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)中止審理的法定事由,一審法院未中止本案審理,并無不當(dāng)。2.關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的問題,二審中金鑼公司的上訴請求為撤銷一審判決,將本案發(fā)回重審或者改判,未明確就優(yōu)先受償權(quán)問題提出上訴。二審法院2018年10月31日開庭審理時釋明金鑼公司應(yīng)明確其要求改判的具體內(nèi)容后,金鑼公司的主張仍未明確涉及優(yōu)先受償權(quán),也未對優(yōu)先受償權(quán)的條件、范圍和期限等提出具體意見。二審法院當(dāng)庭歸納的爭議焦點得到了雙方當(dāng)事人的認(rèn)可,爭議焦點中不包括優(yōu)先受償權(quán)問題。因此,二審法院認(rèn)定優(yōu)先受償權(quán)問題不屬于二審審理范圍并無不當(dāng)。金鑼公司關(guān)于其系對全案不服提起上訴,二審法院遺漏訴訟請求的再審申請主張亦沒有依據(jù),不予支持。
綜上,金鑼公司的再審事由不成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回天津金鑼投資有限公司的再審申請。
審判長  劉銀春
審判員  汪治平
審判員  謝愛梅
二〇一九年八月二十七日
法官助理柳凝
書記員武澤龍

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