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溫州建設(shè)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-10-07 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2996號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):溫州建設(shè)集團(tuán)有限公司。住所地:浙江省溫州市飛霞南路****。
法定代表人:趙林峰,該公司副董事長兼總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:陳琦,安徽浩謙律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:鄭磊,安徽浩謙律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、反訴原告,二審被上訴人):江西中柏房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住。住所地:江西省九江市星子縣南康鎮(zhèn)鄱陽湖大道廬湖春天售樓部/div>
法定代表人:汪柏山,該公司董事長。
再審申請人溫州建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下簡稱溫州建設(shè)公司)因與被申請人江西中柏房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱江西中柏公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服江西省高級人民法院(2017)贛民終530號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,本案現(xiàn)已審查終結(jié)。
溫州建設(shè)公司申請?jiān)賹彿Q:(一)一、二審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。1.一、二審判決認(rèn)定案涉工程適用《建筑安裝總包工程合同補(bǔ)充合同》(編號分別為:ZBL-G-2011-006號和ZBL-G-2012-028號,以下簡稱《補(bǔ)充合同》)明顯錯誤。一、二審判決認(rèn)定案涉爭議的四份合同均無效,并將《補(bǔ)充合同》作為結(jié)算依據(jù),事實(shí)認(rèn)定錯誤。(1)本案訴爭的四份合同簽訂時間先后非常明顯,僅僅依據(jù)簽訂的時間,也可以認(rèn)定在中標(biāo)之前簽訂的《補(bǔ)充合同》不具備法律效力,不能對抗在其之后經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序簽訂的中標(biāo)合同的法律效力。(2)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規(guī)定,履約過程中如要簽訂與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生變更的補(bǔ)充協(xié)議,要有法定的變更事由并同樣辦理備案手續(xù)。在沒有履行備案手續(xù)的情況下,應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定中標(biāo)合同的合法性并依據(jù)中標(biāo)合同作為合同結(jié)算的依據(jù)。本案中的《補(bǔ)充合同》訂立在先,在沒有中標(biāo)結(jié)果的前提下更談不上變更,即使變更也是無效變更。(3)本案在實(shí)際履行的過程中也是以中標(biāo)合同為依據(jù)。本案涉及的《補(bǔ)充合同》是與事實(shí)履行不符的合同,根本無此施工許可范圍,無論案涉工程二期及3-1期工程都與實(shí)際施工的樓號完全不一致,與施工許可證規(guī)定的內(nèi)容不一致。2.一、二審判決直接認(rèn)定已付工程款的數(shù)額沒有證據(jù)支持,事實(shí)認(rèn)定錯誤。江西中柏公司臺賬記錄數(shù)額為83032200元,但該筆款項(xiàng)存在諸多計(jì)算錯誤和問題,且該份證據(jù)是江西中柏公司單方制作的。同時,在建設(shè)工程造價咨詢報(bào)告書(上冊)中明確提到爭議項(xiàng)目,一審法院未給予任何評價,系認(rèn)定事實(shí)錯誤。(二)一、二審法院審理程序違法。1.一、二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證。一審法院組織雙方核定工程量后,又擅自認(rèn)定江西中柏公司核減的工程量,二審判決仍予以確認(rèn)。另外,江西中柏公司自認(rèn)的廬湖春天建設(shè)單位二期聯(lián)系單、廬湖春天二期工程簽證單、廬湖春天建設(shè)單位3-1期聯(lián)系單、廬湖春天建設(shè)單位3-1期簽證單等證據(jù)材料,一審法院拒不組織質(zhì)證,拒不將該組證據(jù)移交鑒定部門,程序違法。2.一審法院明顯違背民事證據(jù)規(guī)則,二審判決仍予以認(rèn)定。一審?fù)徶?,溫州建設(shè)公司提供了《廬湖春天工程資料接收簽單》,并提供了該簽收的單據(jù)載明的各單據(jù)復(fù)印件。庭審質(zhì)證時江西中柏公司對簽收單的真實(shí)性也沒有異議。但是一審法院僅以溫州建設(shè)公司提供的證據(jù)系復(fù)印件,將涉及的所有材料都排除在鑒定依據(jù)之外。3.一、二審法院剝奪了溫州建設(shè)公司的申請鑒定權(quán)。江西中柏公司在一審?fù)徶刑峁┑摹稄]湖春天二期、3-1期項(xiàng)目建筑安裝總包工程合同補(bǔ)充合同(合同編號:ZBL-G-2011-006、ZBL-G-2012-028)之付款補(bǔ)充協(xié)議》(以下簡稱《付款補(bǔ)充協(xié)議》)三份證據(jù)材料,溫州建設(shè)公司認(rèn)為該三份材料所涉簽名系他人偽造,遂申請筆跡鑒定,但一審法院在未同意的情形下,即作出溫州建設(shè)公司簽章真實(shí)、合法、有效的認(rèn)定。4.江西方泰工程項(xiàng)目咨詢管理有限公司九江分公司(以下簡稱方泰九江分公司)出具的贛方司【2017】建鑒字第02號司法鑒定報(bào)告書,鑒定程序違法,鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員不具備相關(guān)鑒定資質(zhì),鑒定材料未經(jīng)質(zhì)證,鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足,不能作為本案的證據(jù)。(1)方泰九江分公司并不具備工程造價咨詢資質(zhì)。根據(jù)《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》第二十一條、第二十四條之規(guī)定,方泰九江分公司在接受委托后,并未訂立書面工程造價咨詢合同,明顯違反應(yīng)簽訂要式合同的前提要件。鑒定人員陳家俊系“全國建設(shè)工程造價員”,造價員已于2016年1月20日被國務(wù)院取消了職業(yè)資格許可,其于2017年3月20日簽章出具的鑒定意見明顯無效。根據(jù)江西省司法廳2016年發(fā)布的《國家司法鑒定人和司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊》,江西方泰工程項(xiàng)目咨詢管理有限公司(以下簡稱方泰公司)、方泰九江分公司、黃鐘文、陳家俊均不在江西省司法廳公布的名冊之中,故其所作出的鑒定報(bào)告無效。(2)鑒定程序嚴(yán)重違法。一審法院作為委托人,將未經(jīng)溫州建設(shè)公司質(zhì)證認(rèn)可真實(shí)性的相關(guān)材料作為鑒定依據(jù)進(jìn)行鑒定。(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足。一方面,鑒定材料不真實(shí)、充分、全面。如上所述,鑒定機(jī)構(gòu)及一審法院明顯對鑒定材料隨意取舍,違背了司法鑒定的公正性。另一方面,鑒定結(jié)論與鑒定材料內(nèi)容的指向不一致,鑒定結(jié)論與鑒定材料彼此之間存在矛盾,不符合邏輯推理規(guī)則。鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)廬湖春天二期按《補(bǔ)充合同》計(jì)算,江西中柏公司支付進(jìn)度款至85%,自2011年12月開工第一次支付至2015年春節(jié)為4980.68萬元;廬湖春天3-1期按《補(bǔ)充合同》計(jì)算,自2013年3月第一次支付至2015年春節(jié)為3382.54元。據(jù)此,案涉工程造價應(yīng)不低于9547.41萬元,而鑒定意見僅為8630.667491萬元。(三)溫州建設(shè)公司的訴訟請求符合最高人民法院對同類型案件的裁判規(guī)則。綜上,溫州建設(shè)公司根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第四項(xiàng)的規(guī)定申請?jiān)賹彙?/div>
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案再審審查的主要問題是:1.一、二審判決認(rèn)定的基本事實(shí)是否有誤;2.一、二審審理程序是否違法。
(一)關(guān)于一、二審判決認(rèn)定的基本事實(shí)是否有誤的問題
1.關(guān)于案涉合同的效力問題。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定,認(rèn)定無效:……(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的”。本案中,案涉工程屬于大型商品房建設(shè)開發(fā)項(xiàng)目,關(guān)涉公眾安全和社會公共利益,根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條的規(guī)定,屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目。但基于本案已經(jīng)查明的事實(shí),案涉建設(shè)工程項(xiàng)目正式招投標(biāo)前,江西中柏公司作為發(fā)包方(甲方)和溫州建設(shè)公司作為承包方(乙方)即經(jīng)協(xié)商,先行簽訂了《補(bǔ)充合同》?!堆a(bǔ)充合同》對工程、工期、付款方式、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、竣工結(jié)算等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了明確約定,案涉工程后期盡管經(jīng)過了招投標(biāo),溫州建設(shè)公司在中標(biāo)后也與江西中柏公司簽訂了兩份《建設(shè)工程施工合同》,但案涉建設(shè)工程項(xiàng)目招投標(biāo)顯然違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條關(guān)于“在確定中標(biāo)人前,招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判”的規(guī)定,符合該法第五十五條關(guān)于“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目,招標(biāo)人違反本法規(guī)定,與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的,影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效”的規(guī)定。一、二審判決據(jù)此認(rèn)定案涉《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充合同》違法無效,并無不當(dāng)。
2.關(guān)于案涉工程結(jié)算依據(jù)的問題。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。”本案中,在兩份《建設(shè)工程施工合同》與兩份《補(bǔ)充合同》均無效的前提下,對于工程價款的結(jié)算依據(jù),應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的真實(shí)意思表示和實(shí)際履行情況進(jìn)行判斷。本案中,從合同約定內(nèi)容來看,雙方簽訂的《補(bǔ)充合同》均明確約定,“如本補(bǔ)充合同與原總包合同有不相符合的地方,以本補(bǔ)充合同為準(zhǔn)”。而且,在《建設(shè)工程施工合同》簽訂后,雙方于2011年12月6日簽訂《關(guān)于“廬湖春天二期項(xiàng)目”合同的補(bǔ)充說明》、2013年3月30日簽訂《中標(biāo)補(bǔ)充合同》,也分別約定案涉工程項(xiàng)目的決算計(jì)價依據(jù)為《補(bǔ)充合同》。從合同履行情況來看,溫州建設(shè)公司作為案涉工程的承包方,亦向江西中柏公司申請按照《補(bǔ)充合同》發(fā)放工程進(jìn)度款。據(jù)此,一、二審判決基于雙方的真實(shí)意思表示,以《補(bǔ)充合同》作為結(jié)算依據(jù),符合本案實(shí)際。關(guān)于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條關(guān)于“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”的規(guī)定,系以中標(biāo)合同合法有效為適用的前提,本案中因中標(biāo)的合同無效不具備適用的條件,溫州建設(shè)公司據(jù)此主張以中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)不能成立。
至于已付工程款數(shù)額的認(rèn)定,根據(jù)江西中柏公司提交的臺賬顯示,江西中柏公司共向溫州建設(shè)公司支付83032200元,溫州建設(shè)公司對該臺賬的真實(shí)性予以認(rèn)可。同時溫州建設(shè)公司在起訴狀中陳述已收到工程款約為8300萬元。由此,一、二審判決認(rèn)定江西中柏公司已支付工程款為83032200元具有相應(yīng)的事實(shí)依據(jù)。至于鑒定報(bào)告中的爭議項(xiàng)目,一審判決已逐項(xiàng)分析說明,并結(jié)合相關(guān)證據(jù)予以認(rèn)定,在沒有新的證據(jù)足以推翻一、二審判決關(guān)于該部分事實(shí)認(rèn)定的情況下,溫州建設(shè)公司該部分申請?jiān)賹徥掠刹荒艹闪ⅰ?/div>
(二)關(guān)于一、二審審理程序是否違法的問題
1.關(guān)于溫州建設(shè)公司主張部分證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的問題。經(jīng)查,一審法院就廬湖春天建設(shè)單位二期聯(lián)系單、廬湖春天二期工程簽證單、廬湖春天建設(shè)單位3-1期聯(lián)系單、廬湖春天建設(shè)單位3-1期簽證單等證據(jù)材料均已組織質(zhì)證,相關(guān)質(zhì)證意見也已記錄在一審判決中,溫州建設(shè)公司的此項(xiàng)申請?jiān)賹徥掠刹荒艹闪ⅰ?/div>
2.關(guān)于一、二審法院是否剝奪溫州建設(shè)公司申請鑒定權(quán)的問題。溫州建設(shè)公司在再審申請中主張三份《付款補(bǔ)充協(xié)議》中的簽名系偽造,并在一審過程中申請對簽名進(jìn)行筆跡鑒定,一審法院未予準(zhǔn)許,剝奪其申請鑒定權(quán)。本院認(rèn)為,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百二十條規(guī)定:“申請鑒定的事項(xiàng)與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián),或者對證明待證事實(shí)無意義的,人民法院不予準(zhǔn)許?!北景钢?,因該協(xié)議已加蓋溫州建設(shè)公司星子廬湖春天工程技術(shù)專用章及江西中柏公司公司合同專用章,在沒有足夠證據(jù)證明以上印章系偽造的情況下,可以認(rèn)定為溫州建設(shè)公司知情且同意協(xié)議中就以房抵款所作出的約定,溫州建設(shè)公司申請鑒定事項(xiàng)對待證事實(shí)的認(rèn)定并無實(shí)質(zhì)影響,一審法院據(jù)此不予準(zhǔn)許,并無明顯不當(dāng),且溫州建設(shè)公司二審中亦未對此提出上訴,二審判決結(jié)合案涉證據(jù)對于一審判決認(rèn)定的該事實(shí)予以確認(rèn),亦無不當(dāng)。
3.關(guān)于鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人員的資質(zhì)問題。根據(jù)二審判決查明認(rèn)定的事實(shí),案涉工程造價鑒定系經(jīng)溫州建設(shè)公司申請,雙方在一審法院司法技術(shù)部門主持下,共同抽簽確定方泰九江分公司為案涉工程造價的鑒定機(jī)構(gòu)。同時,方泰九江分公司雖然接受法院委托進(jìn)行的鑒定,但鑒定結(jié)論系由方泰公司署名作出,方泰公司具備工程造價咨詢甲級資質(zhì)。鑒定人員陳家俊所持有的《全國建設(shè)工程造價員資格證書》的驗(yàn)證合格有效期至2016年,其在2016年接受委托鑒定時,相關(guān)資質(zhì)尚在有效期內(nèi),至于國務(wù)院2016年取消了此類職業(yè)資格許可,并不當(dāng)然意味著陳家俊不具有鑒定資格。且溫州建設(shè)公司在鑒定機(jī)構(gòu)出具征求意見稿時并未對鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)提出異議,其在二審判決后又將該事項(xiàng)作為申請?jiān)賹徥掠?,也有違誠信,本院對其該項(xiàng)主張不予采納。
4.關(guān)于鑒定程序及鑒定結(jié)論的問題。溫州建設(shè)公司主張,據(jù)以作出鑒定意見的部分鑒定材料未經(jīng)質(zhì)證,因此鑒定程序存在問題。本院認(rèn)為,一審過程中,法院組織雙方當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證,本身亦蘊(yùn)含著對據(jù)以作出鑒定意見的基礎(chǔ)材料的質(zhì)證。溫州建筑公司在沒有證據(jù)證明所述鑒定基礎(chǔ)材料虛假、偽造或者不真實(shí),進(jìn)而影響該鑒定結(jié)論客觀真實(shí)性的情況下,溫州建設(shè)公司該項(xiàng)申請?jiān)賹徥掠刹荒艹闪ⅰ?/div>
綜上,溫州建設(shè)公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回溫州建設(shè)集團(tuán)有限公司的再審申請。
審判長  賈清林
審判員  尹穎舜
審判員  張 穎
二〇一九年六月二十九日
法官助理黃哲雅
書記員盛家璐

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