中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2650號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):牟某,男。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):天津市寶地建筑工程有限公司,住所地天津市寶坻區(qū)城東津圍路**。
法定代表人:李傳凱,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:朱洪光,天津賢達(dá)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):天津天鋼聯(lián)合特鋼有限公司,,住所地天津市寧河縣經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)五緯路
法定代表人:楊偉增,該公司董事長。
一審第三人:曹桂植,男。
一審第三人:天津置鼎建筑勞務(wù)服務(wù)有限公司,,住所地天津市河**宜清路**
法定代表人:余慶彬,該公司總經(jīng)理。
再審申請人牟某因與被申請人天津市寶地建筑工程有限公司(以下簡稱寶地公司)、天津天鋼聯(lián)合特鋼有限公司(以下簡稱天鋼公司)及一審第三人曹桂植、天津置鼎建筑勞務(wù)服務(wù)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服天津市高級人民法院(2018)津民終233號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
牟某申請?jiān)賹彿Q,(一)訴爭合同關(guān)系存在于牟某和寶地公司之間,與曹桂植無關(guān)。1.二審判決認(rèn)定寶地公司將工程承包給曹桂植的依據(jù)是寶地公司提交的其與曹桂植簽訂的工程協(xié)議,但對于曹桂植是否是工程的承包人沒有進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。按照寶地公司和曹桂植的法庭陳述,曹桂植向牟某和章柏樹支付的工程款大于從寶地公司收取工程款2655000元,不合常理。2.雖然牟某與寶地公司就訴爭工程沒有簽訂書面合同,但是,在牟某舉證的五份“工程量確認(rèn)單”上加蓋了“天津市寶地建筑工程有限公司寧河項(xiàng)目部”的印章,寶地公司的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人楊紹慶簽字確認(rèn);在牟某舉證的“寧河停工時(shí)間表”上,天鋼公司現(xiàn)場負(fù)責(zé)人楊國瑞簽字確認(rèn);李鳳清簽署的由寶地公司出具的“情況說明”,證明訴爭工程的分包人是寶地公司。天鋼公司提交的工程付款支付憑證中顯示的領(lǐng)款人正是鄭永利和李鳳清,二審判決認(rèn)定該證據(jù)不能證明鄭永利和李鳳清系寶地公司的工作人員不符合事實(shí)。此外,寶地公司施工期間向牟某支付工程款325萬元、訴訟期間向牟某支付工程款659萬元,其中由寶地公司直接背書759萬元,可證明訴爭工程是由寶地公司交予牟某施工。(二)一審對牟某的調(diào)查取證申請未予準(zhǔn)許,存在錯(cuò)誤。牟某按照一審法院指令,申請對寶地公司支付給牟某的工程款匯票進(jìn)行調(diào)查,同時(shí),申請調(diào)取天鋼公司檔案館存檔的訴爭工程資料以證明寶地公司在施工期間以“天津市寶地建筑工程有限公司寧河項(xiàng)目部”名義簽署工程文件,處置工程,一審未予調(diào)查,也未給予答復(fù),導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。(三)寶地公司主張付給章柏樹550萬元無證據(jù)證明,訴爭工程系牟某單獨(dú)完成,與章柏樹無關(guān)。無證據(jù)證明系曹桂植將訴爭工程交給章柏樹和牟某施工。(四)案涉鑒定意見不足以作為認(rèn)定工程結(jié)算的依據(jù)。鑒定意見的結(jié)論為“傾向性認(rèn)為”,實(shí)質(zhì)是不確定結(jié)論,是一種推測,不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)?!吨腥A人民共和國民事訴訟法》第六十三條規(guī)定,包括鑒定意見在內(nèi)的“證據(jù)必須查證屬實(shí),才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十九條規(guī)定,審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應(yīng)當(dāng)審查是否具有明確的鑒定結(jié)論。二審判決以傾向性鑒定結(jié)論作為認(rèn)定工程款已解決的證據(jù),適用法律錯(cuò)誤。(五)牟某未收到寶地公司支付的6548000元工程款。二審判決在未依法查證屬實(shí)牟某收到6548000元工程款的情況下,即認(rèn)定訴爭工程權(quán)利義務(wù)已最終解決缺乏依據(jù)。二審審判決以6548000元收條代替工程結(jié)算不符合通常工程結(jié)算行為。牟某訴請的工程款為16011124.71元,而寶地公司僅支付給牟某9840000元工程款,二者相差的數(shù)額為6171124.71元,認(rèn)定結(jié)算終結(jié)有悖常理。(六)一審期間已通知牟某進(jìn)行工程造價(jià)鑒定,鑒定程序未進(jìn)行,卻判決駁回訴請,二審也未予審查,缺乏公正性和嚴(yán)肅性。綜上,牟某依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定申請?jiān)賹?,請求?.依法撤銷原判決;2.改判寶地公司、天鋼公司連帶向牟某支付工程欠款及停工損失16011124.71元,并自2013年1月1日起至欠款實(shí)際給付之日按照中國人民銀行同期貸款利率支付利息。3.一、二審訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)由寶地公司、天鋼公司承擔(dān)。
寶地公司提交意見稱,(一)二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,牟某的訴訟違背誠實(shí)信用原則。寶地公司從未將工程承包給牟某,牟某亦無證據(jù)證明與寶地公司存在建設(shè)工程合同關(guān)系。1.在牟某與曹桂植因工程款發(fā)生糾紛后,寶地公司積極協(xié)調(diào),雙方于2015年7月7日達(dá)成一致,由曹桂植給付牟某剩余工程款6548000元后,牟某撤回訴訟。但牟某在收到剩余工程款后,違背書面承諾,拒絕撤訴。2.寶地公司向一審法院提交了在天津市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會備案登記的崗位人員信息表,鄭永利、李鳳清并非寶地公司工作人員。3.牟某對于自己訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)負(fù)有舉證證明責(zé)任。調(diào)查取證并非人民法院當(dāng)然職責(zé),在人民法院確定調(diào)查取證沒有任何意義的情況下,牟某應(yīng)自行承擔(dān)不利后果。4.章柏樹的款項(xiàng)系牟某提交的證據(jù)中顯示,現(xiàn)其否認(rèn)章柏樹參與工程建設(shè),自相矛盾。5.應(yīng)當(dāng)事人申請,人民法院指定具有鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定意見,鑒定程序合法,鑒定結(jié)論客觀公正,應(yīng)當(dāng)予以采信。6.關(guān)于工程結(jié)算。經(jīng)寶地公司協(xié)調(diào),并與牟某、曹桂植充分溝通,寶地公司起草了有關(guān)進(jìn)行結(jié)算的法律文書,但牟某拒絕簽字,因此,經(jīng)過修改,最終形成本案關(guān)鍵證據(jù)《收條》。2015年7月7日,曹桂植將6590000元支票給付牟某,牟某收到支票后,在《收條》上簽字確認(rèn)。牟某后將6590000元-6548000元=42000元現(xiàn)金交還曹桂植,雙方工程款糾紛事宜結(jié)清。(二)二審判決適用法律正確。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案再審審查的重點(diǎn)是:(一)二審判決認(rèn)定牟某施工的工程款項(xiàng)已經(jīng)解決完畢,依據(jù)是否充分;(二)一審法院未依牟某申請調(diào)查取證,未對案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定是否錯(cuò)誤。
關(guān)于二審判決認(rèn)定牟某施工的工程款項(xiàng)已經(jīng)解決完畢,依據(jù)是否充分的問題。該問題的關(guān)鍵在于一審法院依法委托司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所司法鑒定中心對《收條》上“牟某”簽名筆跡和指印所作的鑒定意見可否采信。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定,當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許:(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。本案中,牟某并未提供證據(jù)證明鑒定部門作出的鑒定結(jié)論存在上述需要重新鑒定的情形。二審判決采信該鑒定意見并無不當(dāng)。該鑒定結(jié)論為,傾向認(rèn)為檢材2《收條》上的需檢“牟某”簽名是牟某所寫。除了上述《收條》外,寶地公司還提交了牟某簽訂收條時(shí)的錄音作為證據(jù),對該證據(jù)的真實(shí)性,牟某并不否認(rèn)??梢姡徟袥Q并非單純依據(jù)《收條》認(rèn)定雙方的工程款已經(jīng)結(jié)算完畢?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零八條規(guī)定,對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù),人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí),確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。二審判決綜合全部在案證據(jù),綜合認(rèn)定牟某與寶地公司、天鋼公司已就案涉工程剩余款項(xiàng)一次性解決這一事實(shí)的存在具有高度可能性,進(jìn)而認(rèn)定牟某施工的工程款項(xiàng)已經(jīng)解決完畢,并無不當(dāng)。牟某與寶地公司是否存在施工合同關(guān)系以及寶地公司是否給付章柏樹工程款,與案件處理結(jié)果無關(guān),不屬于應(yīng)當(dāng)再審的情形。牟某雖主張未收到6548000元工程款,但并不否認(rèn)已收到6590000元支票,其主張《收條》沒有相對應(yīng)的款項(xiàng)支付,依據(jù)不足。
關(guān)于一審法院未依牟某申請調(diào)查取證,未對案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定是否錯(cuò)誤的問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十四條規(guī)定,“民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)包括:(一)證據(jù)由國家有關(guān)部門保存,當(dāng)事人及其訴訟代理人無權(quán)查閱調(diào)取的;(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的;(三)當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)”,牟某申請調(diào)取的證據(jù)不符合上述規(guī)定情形,一審法院未予調(diào)取,并無不當(dāng)。根據(jù)已認(rèn)定的事實(shí),牟某與寶地公司已就工程款數(shù)額及支付達(dá)成一致意見,案涉工程并無再行鑒定之必要,一審對工程造價(jià)未予鑒定,亦無不當(dāng)。
綜上,牟某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回牟某的再審申請。
審判長 王 丹
審判員 吳曉芳
審判員 謝愛梅
二〇一九年六月二十七日
法官助理徐上
書記員喬禹博
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