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新疆森某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、新疆上一建筑安裝有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-06-19 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2499號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):新疆森某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)(新市區(qū))北京南路**號**棟**層**室。
法定代表人:王云森,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:魏子璇,該公司工作人員。
委托訴訟代理人:張兵,新疆星河律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):新疆上一建筑安裝有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)(新市區(qū))江蘇東路**號。
法定代表人:鄭增虎,該公司總經(jīng)理。
再審申請人新疆森某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱森某房地產(chǎn)公司)因與被申請人新疆上一建筑安裝有限公司(以下簡稱上一建筑公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院(2018)新民終313號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
森某房地產(chǎn)公司申請再審稱,原判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。請求:1.撤銷(2018)新民終313號民事判決第二項、第三項,及(2016)新01民初37號民事判決第一項、第二項。2.依法對本案進行再審,改判森某房地產(chǎn)公司不向上一建筑公司支付工程款及相應(yīng)利息。3.本案一、二審訴訟費用全部由上一建筑公司承擔(dān)。事實和理由:1.原判決認定事實錯誤。案涉《補充協(xié)議》第一條約定了執(zhí)行定額費用及取費標準。《補充協(xié)議》第七條第四項約定了工程竣工交付價為每平米1670元以內(nèi),超出部分不得由森某房地產(chǎn)公司承擔(dān),上一建筑公司自行解決,故案涉工程屬于實行固定價結(jié)算的建設(shè)工程施工合同。雖然《補充協(xié)議》被確認無效,但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條的規(guī)定,對工程價款的結(jié)算應(yīng)參照《補充協(xié)議》關(guān)于每平米1670元的固定價結(jié)算。本案鑒定結(jié)構(gòu)僅按建設(shè)主管部門發(fā)布的“定額費用及取費標準”進行結(jié)算,違背了雙方按每平米1670元固定價進行最終結(jié)算的真實意思表示,損害了森某房地產(chǎn)公司的權(quán)益。原判決以此鑒定意見作為認定工程款的依據(jù),并認為本案鑒定意見中每平米1300元未超過《補充協(xié)議》第七條約定的每平米1670元,認定錯誤。本案上一建筑公司僅完成主體框架封頂,根據(jù)建筑工程領(lǐng)域確認工程量的基本原則和慣例,主體封頂?shù)墓こ塘績H占總工程量的50%左右,故人民法院應(yīng)委托鑒定機構(gòu)首先核算出上一建筑公司已完成工程價款占總工程價款的比例,再以雙方約定的固定價乘以該比例,以確定上一建筑公司實際完成工程量對應(yīng)的工程造價。北京市高級人民法院等地方高級人民法院通過指導(dǎo)意見的形式確定了前述“固定價按比例折算”的原則。本案鑒定機構(gòu)按照每平米1300元計算是按照定額計算,不能作為本案工程款結(jié)算的依據(jù),應(yīng)當參照前述指導(dǎo)意見,采用“按比例折算”的方式進行結(jié)算。另,鑒定機構(gòu)對配合費造價的確認缺乏事實和法律依據(jù),相應(yīng)的證據(jù)未經(jīng)證據(jù)交換和質(zhì)證,鑒定程序違法。2.原判決缺乏事實和法律依據(jù)。森某房地產(chǎn)公司未拖欠工程款,但上一建筑公司嚴重拖延工期,已完工程存在質(zhì)量問題,原判決判令由森某房地產(chǎn)公司支付工程款,缺乏依據(jù)。上一建筑公司僅完成了部分工程,按照其已完成的工程量,根據(jù)《補充協(xié)議》第七條第3款及第4款第3項付款約定,森某房地產(chǎn)公司已超付了工程款。且合同明確約定竣工驗收完成后進行支付,工程結(jié)算完成后,工程款付至工程結(jié)算價的90%。案涉工程僅完成了一部分,并未竣工驗收交付,也未進行結(jié)算,支付工程款的條件尚未成就。合同還約定了10%的工程質(zhì)保金,應(yīng)從工程款中進行扣減。上一建筑公司在原審中未提供有效的證據(jù)證明該工程已進行驗收,該公司未施工完畢所以無法驗收。新疆成匯工程項目管理有限公司出具的情況報告顯示,上一建筑公司已完工程存在多處質(zhì)量缺陷需要進行修補,且施工單位資料不齊全、主體施工內(nèi)容未全部完成。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條規(guī)定,森某房地產(chǎn)公司不應(yīng)向上一建筑公司支付工程款。
根據(jù)森某房地產(chǎn)公司申請再審的事由,本院作如下審查:
(一)原判決認定的基本事實是否缺乏證據(jù)證明
森某房地產(chǎn)公司稱原判決認定工程價款25787999.19元錯誤,認為鑒定機構(gòu)采用每平米1300元的定額計算工程價款不符合合同約定,應(yīng)按照約定的每平米1670元的固定價,采用“固定價按比例折算”的原則計算上一建筑公司已完工工程價款。本院認為,森某房地產(chǎn)公司此項理由不成立:第一,案涉《補充協(xié)議》第一條明確約定了執(zhí)行定額費用及取費標準,第七條約定森某房地產(chǎn)公司竣工交付價在每平米1670元以內(nèi),超出部分由上一建筑公司自行負擔(dān)。據(jù)此,本案鑒定機構(gòu)按照每平米1300元計算工程價款不僅符合《補充協(xié)議》第一條的約定,也未超出該協(xié)議第七條約定的1670元的標準。第二,森某房地產(chǎn)公司在鑒定程序進行時未提出以“固定價按比例折算”的方法進行鑒定的主張,該公司亦未能證明“固定價按比例折算”是建筑行業(yè)計算工程價款的慣例,本案鑒定機構(gòu)按照定額計算工程價款,符合合同約定。第三,本案鑒定意見由具備專業(yè)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)依合法程序作出,原判決采信該鑒定意見并據(jù)此認定本案工程價款,具有法律依據(jù)。
森某房地產(chǎn)公司還提出鑒定機構(gòu)對配合費的確認缺乏事實和法律依據(jù),相應(yīng)的證據(jù)未經(jīng)交換和質(zhì)證,程序違法。本院認為,森某房地產(chǎn)公司在原審對配合費提出異議,鑒定機構(gòu)和原審法院已經(jīng)對森某房地產(chǎn)公司進行了回應(yīng),森某房地產(chǎn)公司既未按照鑒定機構(gòu)的要求提供其持有的有關(guān)配合費的相關(guān)證據(jù),也未按照原審法院的要求提供相應(yīng)證據(jù),鑒定機構(gòu)按照現(xiàn)有資料計取配合費,原審法院依據(jù)鑒定意見認定配合費,處理正確。森某房地產(chǎn)公司此項理由亦缺乏依據(jù),本院不予支持。
(二)原判決判令森某房地產(chǎn)公司支付工程款是否具有依據(jù)
森某房地產(chǎn)公司主張不應(yīng)向上一建筑公司支付工程款,主要有三點理由:依據(jù)《補充協(xié)議》第七條的約定,該公司未拖欠工程款;原判決認定案涉工程于2014年6月17日驗收不具有事實和法律依據(jù);上一建筑公司已完工程質(zhì)量不合格。經(jīng)審查,本案雙方當事人均確認工程未完工,相關(guān)部門于2014年6月17日對工程主體進行了驗收并提出了整改意見,同年6月20日本案雙方當事人及監(jiān)理單位向相關(guān)部門報告了整改結(jié)果,三方均確認整改完畢且自檢合格。此后上一建筑公司未再施工,森某房地產(chǎn)公司于2015年10月將剩余工程交由他人施工。本院認為,組織驗收是發(fā)包人的法定義務(wù),案涉工程現(xiàn)不具備竣工驗收的條件,概因森某房地產(chǎn)公司未辦理建設(shè)手續(xù),故其以未驗收進行抗辯,顯悖誠信。一審法院依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條的規(guī)定,將2015年10月認定為森某房地產(chǎn)公司應(yīng)付工程款的時間,具有法律依據(jù)。同時,根據(jù)鑒定意見確定的工程價款,森某房地產(chǎn)公司尚有工程款未付清,《補充協(xié)議》第七條不能構(gòu)成森某房地產(chǎn)公司拒付工程款的理由。森某房地產(chǎn)公司亦未能提交證據(jù)證明工程質(zhì)量不合格,該公司以此拒付工程款,缺乏事實依據(jù)。此外,2015年10月至今已超過一年質(zhì)保期間,森某房地產(chǎn)公司主張扣除10%工程質(zhì)保金,不具有合同依據(jù),原判決不支持該公司此項請求,處理正確。森某房地產(chǎn)公司上述關(guān)于不應(yīng)支付工程款的理由均不成立,本院不予支持。
綜上,森某房地產(chǎn)公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回新疆森某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長  歐海燕
審判員  楊弘磊
審判員  劉小飛
二〇一九年五月二十九日
法官助理張滿成
書記員陳璐

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