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林某某、濟寧市宏興房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-09-26 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2080號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):林某某,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生。
委托訴訟代理人:邵必忠,浙江海昌律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:邵繼丹,浙江海昌律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):濟寧市宏興房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地山東省泗水縣濟河辦珍珠泉路。
法定代表人:章志明,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:王繼山,該公司員工。
委托訴訟代理人:孫建華,山東泗水濱律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):濟寧市宏興房地產(chǎn)開發(fā)有限公司誠成分公司,住所地山東省泗水縣濟河辦珍珠泉路。
負責(zé)人:王娟,該公司總經(jīng)理。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):塔山建設(shè)集團有限公司,住所地浙江省義烏市義南工業(yè)園區(qū)朝陽東路**。
法定代表人:黃存岳,該公司董事長。
再審申請人林某某因與被申請人濟寧市宏興房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱宏興公司)、濟寧市宏興房地產(chǎn)開發(fā)有限公司誠成分公司(以下簡稱宏興公司誠成分公司)、塔山建設(shè)集團有限公司(以下簡稱塔山公司)建設(shè)工程合同糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2018)魯民終404號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
林某某申請再審稱,(一)本案鑒定程序違法,鑒定依據(jù)不足。1、在三萬平方米模板及鋼管鑒定過程中,林某某已經(jīng)將公證書、鋼管數(shù)量、調(diào)查筆錄等提交法院,一審法院沒有及時將資料移交給鑒定機構(gòu),導(dǎo)致無法鑒定。2、工程量鑒定程序違法。①在雙方提供證據(jù)一致的情況下,沒有經(jīng)過雙方對自然地坪標高進行質(zhì)證,鑒定機構(gòu)惡意減少200多萬元。②鑒定機構(gòu)僅根據(jù)塔山公司、宏興公司、宏興公司誠成分公司提供的手寫的材料清單和柱、梁、板及其他工程說明的復(fù)印件惡意減少300多萬,而林某某多次向法院申請由定額站作出解釋,法院均不予采納。(二)一審判決關(guān)于施工合同性質(zhì)認定錯誤。2010年11月《建設(shè)工程施工承包協(xié)議》和2011年9月22日《三方協(xié)議》應(yīng)為無效,應(yīng)判決由宏興公司直接履行向林某某的支付義務(wù)。(三)在林某某與宏興公司往來款問題上,一審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,導(dǎo)致對宏興公司向林某某的已付款多認定出670萬元。1.付款明細第8項100萬元,款項實際匯入塔山公司賬戶,雙方質(zhì)證時林某某對該筆款項并未認可;2.付款明細第10項稅金712000元,為宏興公司自己施工部分的稅金,與林某某施工的工程無關(guān),且該筆款項由塔山公司員工吳厚義簽字并按手印確認。3.付款明細第16、17項兩個承兌匯票100萬元,對應(yīng)的相關(guān)憑證注明支付的是塔山公司金泉廣場A區(qū)的混凝土款,有混凝土的供應(yīng)公司的法定代表人出庭證明。該證明屬于偽造。4.付款明細第31項,林某某至今未收到該筆100萬元款項,宏興公司也未能舉證證明支付過。5.付款明細第41項,收款時林某某已退場,該款系宏興公司自行施工時所產(chǎn)生的款項。6.付款明細第71項,付款時,林某某已退場,實際是支付給呂金昌工資,呂金昌已變成宏興公司的員工。7.付款明細第75項,一審判決認定為地庫底板、電梯井防水工程維修款系認定錯誤,付款時林某某已退場,主體工程已完成,,地庫底板及電梯井不可能未完成亦無法進行施工維修。領(lǐng)款人和簽字人認定不一致。8.付款明細第76項,領(lǐng)款時林某某已退場,簽字人吳厚義系塔山公司駐宏興公司項目部負責(zé)人,與林某某無關(guān)。9.付款明細第77項,領(lǐng)款時林某某已退場,一審判決認定的領(lǐng)款人呂金昌與領(lǐng)款單上記載的領(lǐng)款人張洪成不一致。10.付款明細第112項,明細為“鑒定費”,但無鑒定費發(fā)票,也無鑒定報告,領(lǐng)款人與林某某無關(guān)。11.付款明細第113項,混凝土款719737元,是宏興公司自己施工的混凝土款。12.付款明細第119項,付款發(fā)生在林某某退場后,呂金昌簽字是代表宏興公司。(四)關(guān)于建筑設(shè)備租賃費及賠償金550萬元,林某某已舉證到位。林某某提交的證據(jù)足以證明設(shè)備由宏興公司占用。(五)一審判決漏認錯認事實。塔山公司認可共收到宏興公司支付的工程款及借款本息等共計20950400元,實際上林某某僅從塔山公司收到17778770元,剩余3171630元差額款應(yīng)由塔山公司支付給林某某,一審判決對此沒有認定,屬于漏認事實。一審法院對鑒定機構(gòu)2017年11月8日《造價鑒定報告調(diào)整的說明》“特殊情況說明”中增加工程造價為486801.62元不予認定,為認定事實錯誤。(六)二審?fù)徶?,審判員多次制止或打斷林某某的辯論發(fā)言,剝奪辯論權(quán)利。二審判決同樣存在認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的問題。二審判決有關(guān)“如林某某確有證據(jù)表明其未收到由相關(guān)人員簽字確認的款項,或能證明上述款項確由宏興公司自己施工導(dǎo)致,其可另行主張”的判決錯誤。
綜上,林某某系根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第九項、第十一項之規(guī)定申請再審。
宏興公司答辯稱,二審判決認定事實清楚、適用法律正確。1.關(guān)于鑒定結(jié)論:本案鑒定機構(gòu)程序合法,鑒定機構(gòu)與雙方共同現(xiàn)場勘查,鑒定機構(gòu)書面答復(fù)雙方異議,鑒定人員出庭接受雙方質(zhì)詢,鑒定結(jié)論科學(xué)、依據(jù)充分。林某某在一審、二審中均未申請重新鑒定或補充鑒定。2.關(guān)于合同性質(zhì):本案系參照合同約定,采信鑒定價款作出判決,合同是否無效不影響判決結(jié)果。3.林某某與宏興公司往來款事實清楚,證據(jù)確實充分。(1)付款明細第8項100萬元,林某某在一審中已經(jīng)認可,見一審卷宗第212頁。(2)付款明細第10項稅金712000元,為宏興公司代開2000萬元工程款發(fā)生的稅金,應(yīng)由林某某承擔(dān)。林某某同意扣除,見一審卷宗第221頁。(3)付款明細第16、17項兩個承兌匯票100萬元,是宏興公司代付材料款,經(jīng)林某某的工作人員簽字、加蓋項目部印章,林某某在一審時對此無異議,見一審卷宗第211頁。(4)付款明細第31項,林某某已經(jīng)簽收該款項,沒有提供證據(jù)推翻其簽字。(5)付款明細第41項,系林某某工作人員、親屬簽收。林某某退場時,并未付清施工期間的工料費、工資。(6)付款明細第71項,呂金昌簽字收到,其為林某某工作人員。(7)付款明細第75項,系已完工程的質(zhì)量問題維修費。(8)付款明細第76項,系已完工程的質(zhì)量缺陷維修費。(9)付款明細第77項,經(jīng)呂金昌和項目總監(jiān)朱安金共同簽字確認。(10)付款明細第112項,系框柱質(zhì)量問題鑒定費。(11)付款明細第113項混凝土款719737元,經(jīng)過了呂金昌簽字確認。(12)付款明細第119項,是宏興公司代付賠償款,經(jīng)呂金昌簽字確認。4.建筑設(shè)備租賃費及賠償金,林某某在一、二審中均未提供相應(yīng)證據(jù)證明,且塔山公司已經(jīng)對建筑設(shè)備租賃費提出訴訟。林某某的申請主張應(yīng)當(dāng)另案處理。5.一審沒有漏認或錯認事實。林某某與塔山公司之間的經(jīng)濟往來,不屬于本案處理范圍。一審法院對鑒定機構(gòu)2017年11月8日《造價鑒定報告調(diào)整的說明》“特殊情況說明”中增加工程造價為486801.62元不予認定并無錯誤,林某某對此未提出上訴,再以此為由申請再審不能成立。6.一審程序并無不當(dāng),二審判決合法有據(jù)。
本院經(jīng)審查認為,第一,鑒定機構(gòu)系一審法院依法委托,鑒定人員具有相應(yīng)資質(zhì),鑒定意見是鑒定機構(gòu)在核對雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)、勘驗現(xiàn)場后出具,鑒定人員亦出庭接受雙方質(zhì)詢,林某某主張鑒定程序違法,但未提交充足證據(jù)予以證明,故其關(guān)于此點的申請再審的理由不能成立。
第二,審判監(jiān)督是糾錯程序,再審審查的重點是生效判決有無錯誤。根據(jù)一審、二審判決書的記載,林某某在一審時并未主張《建設(shè)工程施工承包協(xié)議》和《三方協(xié)議》無效,二審上訴時也未就此提出上訴請求和理由,其現(xiàn)在主張合同無效,并據(jù)此認為二審判決錯誤,其理由不能成立。
第三,關(guān)于林某某與宏興公司的往來款,一審判決已逐筆進行了分析認定,二審判決也針對林某某提出的異議進行了具體分析認定。林某某提出異議的幾筆款項,部分款項有呂金昌簽字,因林某某對其退場后由呂金昌簽字的部分款項是認可的,故二審判決認定呂金昌簽字部分計入已付款并無不當(dāng);部分款項支付憑證上有林某某個人的簽字,該部分費用應(yīng)計入已付款;對由林某某施工的工程部分,發(fā)生的維修和鑒定費用均有監(jiān)理簽字確認,該費用應(yīng)計入已付款;林某某主張部分費用的發(fā)生是宏興公司自己施工造成的,但是沒有提交證據(jù)證明。綜上,二審判決對上述款項的認定并無不當(dāng)。
第四,關(guān)于建筑設(shè)備租賃費及賠償金,林某某未能提交證據(jù)證明相關(guān)設(shè)備由何人占用、上述費用是否發(fā)生、實際數(shù)額為多少,故一審、二審法院對其主張未予支持并無不當(dāng)。
第五,林某某的一審訴訟請求是訴請工程款,一審、二審判決據(jù)此認定宏興公司是支付工程款的主體。至于林某某和塔山公司之間的借款關(guān)系,其可另行主張,不影響本案的處理。
第六,林某某主張二審程序違法,但并未提交證據(jù)證明。故其有關(guān)此點的申請再審的理由也不能成立。
綜上,林某某的再審事由不成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回林某某的再審申請。
審判長  吳曉芳
審判員  王 丹
審判員  謝愛梅
二〇一九年六月二十七日
書記員  趙 越

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