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劉開平、六盤水春程工程有限公司合伙協(xié)議糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-12-15 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2047號
再審申請人(一審被告,二審被上訴人):劉開平,男,漢族,1970年2月23日出生,住貴州省六盤水市鐘山區(qū)城南路297-2號。
委托訴訟代理人:敖顯能,貴州屋脊律師事務所律師。
委托訴訟代理人:王興祥,貴州屋脊律師事務所律師。
被申請人(一審原告,二審上訴人):劉庭君,男,漢族,1971年1月1日出生,住貴州省赫章縣。
一審第三人:六盤水春程工程有限公司。住所地:貴州省六盤水市鐘山區(qū)涼都大道64號。
法定代表人:趙星德,該公司執(zhí)行董事。
一審第三人:水城縣宏達開發(fā)投資有限公司。住所地:貴州省六盤水市水城縣董地鄉(xiāng)文閣村。
法定代表人:陳安衛(wèi),該公司董事兼總經(jīng)理。
再審申請人劉開平因與被申請人劉庭君、一審第三人六盤水春程工程有限公司(以下簡稱春程公司)、水城縣宏達開發(fā)投資有限公司(以下簡稱宏達公司)合伙協(xié)議糾紛一案,不服貴州省高級人民法院(2017)黔民終551號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查。現(xiàn)已審查終結(jié)。
劉開平申請再審稱,原審判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項規(guī)定的情形,應予再審。主要理由如下:(一)原審判決認定合伙收支錯誤。原審判決僅認定案涉70萬元作為事先款項扣除,未認定案件受理費、執(zhí)行費等3萬元明顯錯誤,認定案涉30.8萬元為項目支出于法無據(jù)。原審判決認定劉庭君被人民法院強制執(zhí)行欠薛煥云的機械誤工費43萬元時,另有6350元的訴訟費及執(zhí)行費無證據(jù)但予以認定。人民法院強制執(zhí)行劉庭君該兩筆款項1166350元,以及春程公司強制劃扣的11.2萬元,均系劉庭君個人債務,從項目工程總款中予以扣除是不正確的。原審判決以楊成站未出庭為由對楊成站的案涉9萬元收條不予認可,系錯誤認定證據(jù)。劉庭君出具的收條沒有相關(guān)人員出庭也予以認可。劉開平支付的招待費確實發(fā)生,原審判決不予認可不當。原審判決酌情認定加油費150萬元是主觀臆斷。劉開平支出挖掘機租金、人工費等費用共計1045837.5元,均加蓋春程公司公章,原審判決僅認定677369.5元是錯誤的。原審判決對爆炸物清單白條部分不予認可,與客觀情況不符。原審判決認定劉庭君在合作期間向劉開平借款512000元以及廖正祥與楊成梅借支22.5萬元款項,在劉開平、劉庭君處均計為投入,屬于重復計算投入。劉開平提交的新證據(jù)2014年1月31日轉(zhuǎn)賬記錄及廖正祥的錄音,證明原審判決遺漏了2013年2月9日收條下方注明的5萬元。2014年2月15日支付趙興德工程管理費2萬元,有趙興德的簽名和法人公章,原審法院不予認可錯誤。2012年2月20日龍云向劉開平的借款4000元,借條中有廖正祥的簽字,原審判決不予認可,與事實不符。2013年1月13日,劉庭君還向劉開平取款5萬元并出具收據(jù),原審法院也未計算。原審判決僅憑劉庭君的陳述即認定涉案項目的運費與人工費為169563元,缺乏依據(jù)。原審判決錯誤認定劉庭君與劉開平之間案涉100萬元借款與本案無關(guān)。原審判決認定劉庭君投入總金額792325.9元錯誤,認定本案事先在工程款中扣除的款項支出總計為2478944.12元亦錯誤。案涉薛煥云10萬元款項、張加俊30.8萬元款項均不是劉庭君支付的,原審判決將該兩筆款項認定為劉庭君在案涉項目中的投入,沒有依據(jù)。(二)原審判決認定合伙項目總收益為5287563.88元,劉庭君享有40%的合伙份額,劉開平應分配60%利潤的同時還要退回其所有投入,但按此計算方式所有金額相加后,已超出項目總收入。劉庭君未按約定足額投資,其總出資僅占7%左右,即使分配收益也應按實際投資金額比例分配,原審判決認定的分配比例有失公平。(三)原審判決認定劉開平擅自獨占工程款且拒不分配收益構(gòu)成違約,不能成立;認定劉開平向劉庭君同時支付違約金和利息,是錯誤的。(四)劉庭君提交的《委托書》《申請書》雖系復印件,但能說明復印件來源,原審判決不予采信,是錯誤的。原審判決適用《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第四十七條規(guī)定認定劉庭君未退伙,系適用法律錯誤。劉庭君在與劉開平合作不到3個月后擅自離開。劉開平另行以春程公司名義進行招投標并重新簽訂施工合同,原劉庭君以春程公司名義與宏達公司簽訂的合同已終止,劉庭君合伙人身份也終止。(五)一審法院委托兩家會計師事務所對案涉項目收支進行審計,但因當事人提交資料不全無法完成審計,人民法院無法查清本案收支情況。本案二審程序嚴重超過審理期限,程序違法。
劉庭君述稱,原審判決認定本案事先在工程款中扣除的款項支出總計為2478944.12元正確,對工程款分配方式和比例認定無誤,對違約金和利息同時支持符合法律規(guī)定,認定劉庭君沒有退出合伙事實依據(jù)和法律依據(jù)充分。劉開平再審申請無事實和法律依據(jù),應予駁回。
本院經(jīng)審查認為,劉開平的再審申請事由,不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項之規(guī)定,依法不能成立;其再審申請,不予支持。本案不應再審。
再審審查中,劉開平提交了《銀行流水》(票號為0705888)、《收款收據(jù)》以及劉開平與廖正祥的通話錄音。其中,《收款收據(jù)》系原審證據(jù),且其記載收款時間與《銀行流水》記載付款時間不一致。《銀行流水》存在于原審庭審結(jié)束前,通話錄音未記載形成時間,不符合本院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十八條的規(guī)定,且劉開平未聲明以《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項申請再審,對上述證據(jù),不予采納。
2011年8月17日《借條》載明,春程公司、劉庭君因案涉項目向張加俊借款100萬元。2013年12月9日,貴州省六盤水市鐘山區(qū)人民法院就該借款糾紛作出(2013)黔鐘民初字第2070號民事判決。原審判決據(jù)此認定該案中強制執(zhí)行款項為70萬元,并不缺乏證據(jù)。該民事判決確認張加俊的剩余30.8萬元債權(quán),系劉庭君在本案項目中的負債且已經(jīng)司法程序確認,為一次性解決糾紛,原審判決將該費用認定為案涉項目支出,亦無不當;該案受理費、執(zhí)行費3萬元,即使真實產(chǎn)生,亦系劉庭君的支出,劉開平在再審中的主張,缺乏事實根據(jù)。六盤水市鐘山區(qū)人民法院(2014)黔民初字第736號民事判決確認已支付薛煥云誤工費10萬元,而劉開平未支付,原審判決認定為劉庭君支付非無理據(jù)。原審判決根據(jù)前案執(zhí)行情況確認已支付薛煥云剩余誤工費及執(zhí)行費共436350元,并不缺乏證據(jù)證明。案涉《合作協(xié)議》第六條約定:“因本工程由劉庭君承包,在施工過程中需找合作伙伴參與管理、投資。劉庭君在承接工程過程中所產(chǎn)生的費用計入成本計算之內(nèi),之前所產(chǎn)生的挖機、推土機、裝載機、壓路機、汽車、爆破等管理人員工資、生活開支所發(fā)生的費用計入成本之內(nèi)?!鼻笆?0萬元、436350元款項以及春程公司扣除的其與劉庭君之間的債務11.2萬元,均是劉庭君因承接案涉工程而產(chǎn)生的費用,原審判決認定為應事先在工程款中扣除的款項,并不缺乏合同依據(jù)。
除2012年6月20日楊成站出具的《收條》外,劉開平未舉示投標代理合同等其他證據(jù)佐證案涉工程投標代理費9萬元真實存在并實際發(fā)生,楊成站也未出庭作證,原審判決對該投標代理費不予認可,并無不當。劉開平原審中舉示的挖機租金、人工費及裝載機費用、推土機租金、運費、爆炸物清單白條等證據(jù)中,對劉庭君不認可且無其他證據(jù)印證與本案確實關(guān)聯(lián)的費用,原審判決不予認可,亦無不當。劉開平主張機械加油費2278201元,劉庭君僅認可有廖正祥簽名的17771元。對劉庭君不認可且無其他證據(jù)證明與本案存在關(guān)聯(lián)性的其余票據(jù),考慮到案涉工程機械設備在施工期間確需加油,且劉庭君二審中亦陳述案涉工程需100余萬元的油費,原審判決酌情認定150萬元油費支出,非無理據(jù)。劉開平主張因圍標而支出的招待費、煙酒及禮品費,缺乏依據(jù)。劉開平主張炸材款、油錢等512000元及廖正祥與楊成梅有關(guān)借支款項被重復計入劉庭君的項目投入,但并未舉示證據(jù)證明。
案涉2013年2月9日《收條》下方記載:“2014年1月30日轉(zhuǎn)賬伍萬元(50000元)給廖正祥,轉(zhuǎn)賬憑條遺失?!币蛟摌俗o說明人署名,也未記載簽署日期,劉開平未提交證據(jù)予以佐證,原審判決對該收條下方載明的5萬元不予認定,并不違反法律規(guī)定。趙星德于2014年2月15日出具的《收條》,因無劉庭君或廖正祥簽名和春程公司蓋章,不能證明劉開平的主張。
劉開平提交的工程運輸費、人工費等證據(jù)中無其稱“2012年2月20日”龍云向其借款4000元之證據(jù)。2013年1月13日劉庭君出具的《收款收據(jù)》載明:“今收到劉開平交來借款人民幣伍萬元”。2011年7月12日劉庭君出具的《借條》載明,劉庭君向劉開平借到現(xiàn)金100萬元,月息6%。劉庭君不認可該兩筆借款,且即使真實也屬于民間借貸關(guān)系,原審判決不予認定亦無不當。
2011年5月11日,劉庭君與劉開平簽訂《合作協(xié)議》第五條約定,股份分成為劉開平60%、劉庭君40%。第七條約定劉開平投資50萬元持60%股份參與管理。劉開平主張以雙方投資比例分配投資收益缺乏合同依據(jù)?!逗献鲄f(xié)議》第九條約定,雙方共同管理、共同承擔風險、共同接收工程款。第十一條約定,協(xié)議簽訂后任何一方不得違約,否則賠償對方50萬元現(xiàn)金。劉開平收到全部工程款后未按合同約定及時結(jié)算,且拒不分配收益,已構(gòu)成違約。劉庭君請求劉開平支付其應得工程款及利息,并支付違約金50萬元。劉庭君主張的291790元利息低于其應得利息,原審判決對利息判如所請,并認定劉開平應支付50萬元違約金,并無不當。
劉開平提交的擬證明劉庭君退出合伙的2011年9月10日《申請書》、2011年10月6日春程公司《委托書》均系復印件。劉開平不能提供證據(jù)原件,且劉庭君不認可,原審判決對該兩份證據(jù)不予采信并不違反法律規(guī)定。
本案第一審程序中,人民法院依法委托司法鑒定機關(guān)、會計事務所對案涉工程進行審計,但有關(guān)機構(gòu)均以資料不完整、不充分或不具備審計條件為由,未接受委托。原審判決根據(jù)雙方當事人舉示的證據(jù),依據(jù)證據(jù)規(guī)則認定本案項目支出、查明項目收益,符合法律規(guī)定。
審限問題不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的再審事由。
綜上,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、本院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回劉開平的再審申請。
審判長  馮文生
審判員  李延忱
審判員  馬 嵐
二〇一九年六月二十六日
法官助理仇彥軍
書記員伍齊敏

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