被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):湖北長安建設(shè)集團(tuán)股份有限公司,住,住所地湖北省英山縣溫泉鎮(zhèn)沿河西路**號/div>
法定代表人:段衛(wèi)昌,該公司董事長。
委托訴訟代理人:陳寶橋,湖北華徽律師事務(wù)所律師。
一審第三人:易某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住湖北省武漢市武昌區(qū)。
再審申請人湖北鴻洋達(dá)置業(yè)有限公司(以下簡稱鴻洋達(dá)公司)因與被申請人湖北長安建設(shè)集團(tuán)股份有限公司(以下簡稱長安公司)及一審第三人易某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服湖北省高級人民法院(2018)鄂民終372號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
鴻洋達(dá)公司申請再審稱,(一)有新的證據(jù)足以推翻二審判決。鴻洋達(dá)公司提交了下列證據(jù)作為再審新證據(jù):第一組證據(jù)是國家稅務(wù)總局鐘祥市稅務(wù)局于2018年9月22日出具的《證明》復(fù)印件一份、編號分別為(1504)鄂地證023950818和(1504)鄂地證023950826的稅收完稅證明兩張,擬證明鴻洋達(dá)公司為長安公司墊付稅款820271.22元。第二組證據(jù)是易某某出具、張德芳書寫有證明內(nèi)容的《保證書》復(fù)印件一份,擬證明易某某向張德芳借款190萬元,用于承攬本案工程,易某某委托陳方富分三次從鴻洋達(dá)公司領(lǐng)取140萬元。第三組證據(jù)是李小平于2018年8月16日出具的《情況說明》復(fù)印件一份,擬證明鴻洋達(dá)公司抵扣其鋼材款719373元。第四組證據(jù)是曾慶國于2018年11月28日出具的證人證言復(fù)印件一份,擬證明案涉保溫材料系由曾慶國提供,并非從長安公司采購。(二)鴻洋達(dá)公司為長安公司墊付的材料款、工程款、欠款和稅費(fèi)應(yīng)當(dāng)從向長安公司支付的工程款中扣除。其中,代繳項目工程稅費(fèi)855209.41元,鐘祥市稅務(wù)局已出具證明予以證實。以房抵扣欠付李小平的鋼材款719373元,鴻洋達(dá)公司已與長安公司達(dá)成以房抵工程款的合意并實際履行,鴻洋達(dá)公司交付四套房屋折抵工程款,但法院對其中抵扣李小平鋼材款的兩套房屋未予認(rèn)定,該兩套房屋折價768971.67元,扣除稅費(fèi)49598.67元后,長安公司應(yīng)以719373元抵扣應(yīng)付李小平的鋼材款。墊付欠款179.9萬元,其中向張德芳支付欠款140萬元,該款項由張德芳委托其表弟陳方富領(lǐng)取,且長安公司財務(wù)出具了票據(jù)。鴻洋達(dá)公司墊付易某某欠胡瑩瑩的欠款39.9萬元,長安公司出具了收據(jù)。鴻洋達(dá)公司代易某某支付其拖欠的民工工資2萬元,該筆款項由值班員程明紀(jì)(易某某外甥)從鴻洋達(dá)公司處領(lǐng)取。鴻洋達(dá)公司代付印刷費(fèi)2萬元,該筆費(fèi)用系曹新榮為高層18號樓竣工驗收印制材料所用。(三)二審判決認(rèn)定案涉建設(shè)工程施工合同無效適用法律錯誤,責(zé)任認(rèn)定不準(zhǔn)確。案涉工程未公開招標(biāo)的主要原因是該工程系由鐘祥市政府招投標(biāo)委員會辦公室批復(fù)備案招標(biāo),鴻洋達(dá)公司無法主導(dǎo),招標(biāo)機(jī)構(gòu)亦推薦長安公司入圍施工。且本案系易某某借用長安公司資質(zhì)簽訂合同,違反了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二項的規(guī)定。二審判決認(rèn)定案涉合同因未公開招標(biāo)而無效,使得長安公司不承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任,適用法律錯誤。(四)案涉《外墻通體磚買賣合同》《保溫材料供貨合同》均可證明劉軍紅、曾慶國為案涉項目工程提供通體磚和保溫材料,且一二審中長安公司均未提供證據(jù)證明案涉外墻通體磚和保溫材料的來源,故前述材料款應(yīng)當(dāng)從工程款中扣除。(五)案涉工程存在拖延工期的情況,鴻洋達(dá)公司已經(jīng)提供鑒定報告證明長安公司延期交房,給鴻洋達(dá)公司造成損失,一二審法院卻以無證據(jù)證明為由不予支持,屬于錯判漏判。(六)案涉工程完工后,鴻洋達(dá)公司按照合同約定和行業(yè)慣例,委托湖北中天工程造價咨詢服務(wù)公司對案涉工程造價進(jìn)行審計,長安公司于2014年3月20日簽收但未明確回復(fù),根據(jù)《湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法》第十七條規(guī)定,“收到征求意見稿15日內(nèi),應(yīng)作出同意或修改意見并通知咨詢公司,逾期無反饋意見視為已經(jīng)確認(rèn)”。長安公司逾期不反饋意見,應(yīng)當(dāng)視為同意審核結(jié)果。一審法院另行委托司法鑒定沒有法律依據(jù)。而且,本案超審限結(jié)案,程序違法。一二審法院對鴻洋達(dá)公司提出的對延期交房進(jìn)行鑒定的申請不予準(zhǔn)許,程序違法。故依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第六項、第十一項規(guī)定申請再審。
長安公司提交意見稱,(一)長安公司從未委托鴻洋達(dá)公司代開稅票,鴻洋達(dá)公司并非稅款扣繳的義務(wù)主體,也未提交證據(jù)證明長安公司因鴻洋達(dá)公司的代繳行為可免繳稅款,故鴻洋達(dá)公司稱其代繳稅費(fèi)應(yīng)抵扣所欠長安公司工程款無事實與法律依據(jù)。(二)關(guān)于鴻洋達(dá)公司所稱的以房抵款問題,案涉以房抵款的憑證未注明抵房用途,一二審中鴻洋達(dá)公司均不能說明抵款對象李小平的身份情況,且長安公司也未收到憑證項下的房屋。并且,長安公司與李小平之間不存在鋼材買賣和其他業(yè)務(wù)往來,無理由將房屋抵付鋼材款。(三)關(guān)于鴻洋達(dá)公司所稱代長安公司向張德芳、胡瑩瑩償還欠款的問題。長安公司認(rèn)為代張德芳墊付的憑證未加蓋長安公司印章,長安公司也未委托鴻洋達(dá)公司向案外人陳方富支付款項。長安公司從未與張德芳有業(yè)務(wù)往來,亦不存在欠款。鴻洋達(dá)公司并未提交其所稱的已通過轉(zhuǎn)賬墊付29.9萬元的憑證,且長安公司并未收到該筆款項。至于鴻洋達(dá)公司所稱的10萬元銀行承兌匯票,長安公司亦未收到,長安公司從未與胡瑩瑩有過業(yè)務(wù)往來。前述幾筆款項不能作為認(rèn)定鴻洋達(dá)公司向長安公司支付工程款的依據(jù)。(四)關(guān)于代付2萬元民工工資的問題,鴻洋達(dá)公司已在(2019)鄂0804民初136號一案中,訴請程明紀(jì)返還其2萬元,該案已調(diào)解結(jié)案,且程明紀(jì)已向鴻洋達(dá)公司償還2萬元?,F(xiàn)鴻洋達(dá)公司卻主張該款項為向長安公司支付的工程款,無事實依據(jù)。且鴻洋達(dá)公司提供的借支單上借支人欄簽名人為程明紀(jì)個人,不能認(rèn)定為向長安公司付款。關(guān)于向曹新榮所付2萬元,曹新榮向鴻洋達(dá)公司出具收條,但長安公司并未委托鴻洋達(dá)公司支付且事后亦未確認(rèn)。(五)關(guān)于劉軍紅、曾慶國為案涉工程提供材料,相應(yīng)的材料款應(yīng)予扣除的問題。鴻洋達(dá)公司所主張的《外墻通體磚買賣合同》《保溫材料供貨合同》與長安公司無關(guān),且長安公司從未收到該合同項下相關(guān)材料,前述證據(jù)不足以證明鴻洋達(dá)公司為案涉工程提供了材料,故該材料款不應(yīng)從其應(yīng)付的工程款扣除。(六)關(guān)于案涉工程工期拖延及相關(guān)損失的問題。長安公司認(rèn)為鴻洋達(dá)公司在一審中提供的荊門乾正資產(chǎn)評估事務(wù)所出具的評估報告存在不具備相關(guān)鑒定資質(zhì)且該鑒定報告中的開工竣工時間與實際不符,鑒定結(jié)論的依據(jù)明顯不足等問題,一二審法院對此份鑒定報告不予采信符合相關(guān)法律規(guī)定。而且,鴻洋達(dá)公司主張賠償損失應(yīng)以直接損失為限,鴻洋達(dá)公司未提交充足證據(jù)證明案涉工程逾期竣工給其造成相應(yīng)損失。(七)長安公司與鴻洋達(dá)公司就案涉工程在雙方訴爭至法院前并未確認(rèn)工程造價,一審法院委托相關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)確認(rèn)案涉工程造價并無不當(dāng)。鴻洋達(dá)公司依據(jù)湖北省相關(guān)文件規(guī)定,認(rèn)為長安公司逾期未答復(fù)即視為認(rèn)可其提出的結(jié)算報告無任何法律依據(jù)。另,案涉工程涉及多次工程造價鑒定,一審法院為查明案件事實,多次組織開庭,充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。一審法院未在法定期限內(nèi)審結(jié)本案并不違反法定程序。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,鴻洋達(dá)公司的再審申請理由不能成立。
一、關(guān)于鴻洋達(dá)公司提交的“新證據(jù)”是否屬于足以推翻二審判決的新的證據(jù)的問題
鴻洋達(dá)公司提交的第一組證據(jù)是國家稅務(wù)總局鐘祥市稅務(wù)局于2018年9月22日出具的《證明》復(fù)印件、編號分別為(1504)鄂地證023950818和(1504)鄂地證023950826的稅收完稅證明,擬證明其為長安公司代繳的稅費(fèi)820271.22元,應(yīng)當(dāng)?shù)挚郾景腹こ炭睢T瓕彿ㄔ阂严蚱溽屆?,若其有證據(jù)證實因其代繳稅款使得長安公司可免除繳稅義務(wù)時,可另行主張權(quán)利,并無不當(dāng)。第二組證據(jù)是易某某出具、張德芳書寫有證明內(nèi)容的《保證書》復(fù)印件,擬證明易某某向張德芳借款190萬元,用于承攬本案工程,易某某委托陳方富分三次從鴻洋達(dá)公司領(lǐng)取140萬元。從該《保證書》記載的內(nèi)容看,易某某欠張德芳借款195萬元,易某某委托陳方富從鴻洋達(dá)公司取回易某某欠款140萬元。該《保證書》涉及易某某向張德芳借款,張德芳委托陳方富從鴻洋達(dá)公司取款,以及鴻洋達(dá)公司與易某某的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,卻沒有證據(jù)證明易某某同意張德芳到鴻洋達(dá)公司收取欠款。對于該《保證書》所涉及的多個法律關(guān)系以及各方當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)抵銷問題,不屬于本案審查范圍。鴻洋達(dá)公司可以另行主張其權(quán)利。第三組證據(jù)是李小平于2018年8月16日出具的《情況說明》復(fù)印件,擬證明鴻洋達(dá)公司抵扣其鋼材款719373元。但長安公司否認(rèn)其與李小平之間存在鋼材買賣和其他業(yè)務(wù)往來,亦不存在以房抵鋼材款的事實。李小平單方出具的《情況說明》不足以證明長安公司或易某某欠其鋼材款、易某某以鴻洋達(dá)公司房產(chǎn)抵頂鋼材款的事實。第四組證據(jù)是曾慶國于2018年11月28日出具的證人證言復(fù)印件,擬證明案涉保溫材料系由曾慶國提供,并非從長安公司采購。鴻洋達(dá)公司與劉軍紅、曾慶國簽訂的《外墻通體磚買賣合同》《保溫材料供貨合同》均系與案外人所簽。長安公司并不認(rèn)可由鴻洋達(dá)公司為案涉工程提供通體磚和保溫材料,鴻洋達(dá)公司亦未提交長安公司簽收上述材料的證據(jù),僅憑曾慶國的證言不足以認(rèn)定系由鴻洋達(dá)公司為案涉工程提供通體磚和保溫材料。故鴻洋達(dá)公司關(guān)于有新的證據(jù)足以推翻二審判決的再審申請理由不能成立。
二、關(guān)于鴻洋達(dá)公司是否代長安公司支付材料款、借款、稅費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用、是否應(yīng)從欠付工程款中扣除的問題
鴻洋達(dá)公司主張其為易某某墊付了向胡瑩瑩的借款39.9萬元,前述借款系易某某為承攬案涉項目工程所借,應(yīng)予抵扣案涉工程款。但是長安公司否認(rèn)其與胡瑩瑩有過業(yè)務(wù)往來,鴻洋達(dá)公司亦未證明其墊付的借款與案涉工程款具有關(guān)聯(lián)性以及胡瑩瑩與易某某之間借款關(guān)系的真實性,原審法院向鴻洋達(dá)公司釋明其可另行向案外人胡瑩瑩主張權(quán)利,并無不當(dāng)。鴻洋達(dá)公司主張案外人程明紀(jì)向其領(lǐng)取了2萬元,用于墊付長安公司欠付的民工工資,向案外人曹新榮為案涉工程墊付了印刷費(fèi)2萬元,前述兩筆款項均應(yīng)抵付案涉工程款。長安公司認(rèn)為上述款項與其無關(guān),其亦未委托鴻洋達(dá)公司付款,鴻洋達(dá)公司未提交充分有效的證據(jù)證明上述款項系應(yīng)扣除的工程款,二審判決未將上述款項從欠付工程款中扣除并無不當(dāng)。此外,鴻洋達(dá)公司請求將代長安公司繳納的工程稅費(fèi)、以兩套房屋抵扣李小平的鋼材款、向張德芳墊付的欠款以及其所供應(yīng)的通體磚、保溫材料款從欠付工程款中扣除,但未提交充分有效的證據(jù)證明其主張。故對其此項再審申請理由,本院不予支持。
三、關(guān)于二審判決認(rèn)定案涉建設(shè)工程施工合同無效以及關(guān)于責(zé)任的認(rèn)定是否正確的問題
案涉工程為商住樓。根據(jù)國家發(fā)展計劃委員會《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條的規(guī)定,該工程屬于必須進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動的項目。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定,案涉工程未經(jīng)招投標(biāo)即發(fā)包,雙方當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程施工合同屬于無效合同。鴻洋達(dá)公司作為發(fā)包人,對必須招投標(biāo)的工程未經(jīng)招投標(biāo)即對外發(fā)包,存在過錯。案涉合同雖被認(rèn)定無效,但案涉工程已經(jīng)竣工驗收并實際交付使用,二審判決根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定,判決鴻洋達(dá)公司參照合同約定向長安公司支付工程價款,并無不當(dāng)。故鴻洋達(dá)公司關(guān)于二審判決認(rèn)定案涉建設(shè)工程施工合同無效違反法律規(guī)定、二審判決對責(zé)任的認(rèn)定錯誤的再審申請理由不能成立。
四、關(guān)于長安公司是否應(yīng)當(dāng)向鴻洋達(dá)公司賠償延期交房造成的損失的問題
鴻洋達(dá)公司主張長安公司應(yīng)當(dāng)向其賠償因延期交房而造成損失的證據(jù)是其單方委托荊門乾正資產(chǎn)評估事務(wù)所出具的荊正評報字[2016]第053號資產(chǎn)評估報告書。對于該評估報告書,長安公司與易某某發(fā)表質(zhì)證意見稱,該鑒定機(jī)構(gòu)不是司法鑒定入圍單位、鑒定資質(zhì)存在問題,鑒定機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范圍中不包含損失鑒定,鑒定方法不正確。案涉工程沒有延期,該證據(jù)不應(yīng)采信。對于長安公司和易某某提出的該評估報告存在的問題,鴻洋達(dá)公司未作出合理解釋。此外,該評估報告書是以多層18號樓開工日期為2010年10月22日、竣工日期為2011年12月21日,高層18號樓開工日期為2011年2月18日、竣工日期為2013年4月7日確定延期交房時間的,與鴻洋達(dá)公司自身提供的開竣工報告確定的多層18號樓實際開工日期為2010年10月18日、竣工日期為2011年12月9日,高層18號樓實際開工日期為2011年3月30日、竣工日期為2013年3月25日都不相符,且該評估報告書中鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足,一二審法院對該證據(jù)不予采信并無不當(dāng)。鴻洋達(dá)公司未提交充分有效的證據(jù)證明長安公司延期交房對其造成損失以及損失數(shù)額,故對其此項再審申請理由本院不予支持。
五、關(guān)于原審法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對案涉工程款進(jìn)行司法鑒定、未同意鴻洋達(dá)公司提出的對延期交房進(jìn)行鑒定的申請是否違反法定程序的問題
雙方當(dāng)事人并沒有關(guān)于長安公司收到鴻洋達(dá)公司的審計結(jié)果后在特定期限內(nèi)未予答復(fù)即視為長安公司認(rèn)可審計結(jié)果的約定。鴻洋達(dá)公司單方委托有關(guān)機(jī)構(gòu)對案涉工程價款進(jìn)行審計,長安公司既未參與也不認(rèn)可。原審法院不采信鴻洋達(dá)公司提供的審計結(jié)果,而是依據(jù)長安公司的申請委托鑒定機(jī)構(gòu)對案涉工程造價進(jìn)行鑒定,并不違反法定程序。此外,長安公司是否延期交房不屬于需要鑒定的專業(yè)問題,原審法院未同意鴻洋達(dá)公司提出的對延期交房進(jìn)行鑒定的申請,亦不違反法定程序。
綜上,鴻洋達(dá)公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第六項、第十一項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回湖北鴻洋達(dá)置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 謝勇
審判員 杜軍
審判員 朱燕
二〇一九年六月二十八日
法官助理郭培培
書記員張靜思
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