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孫某某、河南省廣廈建設(shè)工程有限公司合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-09-15 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1889號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):孫某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住河南省沈丘縣。
委托訴訟代理人:張新士,河南千字文律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:豆亞輝,河南千字文律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、反訴原告,二審被上訴人):山西星際通置業(yè)有限公司,住所地山西省太原市小店區(qū)親賢北街******。
法定代表人:關(guān)小強(qiáng),該公司董事長。
委托訴訟代理人:段文琪,系該公司員工。
委托訴訟代理人:崔育紅,山西化晴律師事務(wù)所律師。
原審第三人:河南省廣廈建設(shè)工程有限公司,住所地,住所地河南省周口市沈丘縣閘北街**iv>
再審申請人孫某某因與被申請人山西星際通置業(yè)有限公司(以下簡稱星際通公司),原審第三人河南省廣廈建設(shè)工程有限公司(以下簡稱廣廈公司)合同糾紛一案,不服山西省高級人民法院(2018)晉民終313號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
孫某某申請再審稱,(一)原審判決認(rèn)定涉案鑒定意見中“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程量不是孫某某施工,與孫某某提供的證據(jù)相悖,屬于認(rèn)定基本事實錯誤。1.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定“當(dāng)事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量?!睂O某某在原審中提交了涉案工程各個施工環(huán)節(jié)的簽證、驗收記錄等書面文件,是證明爭議工程量全部由孫某某施工的法定證據(jù),同時還提交了《建設(shè)工程施工許可證》、工作聯(lián)系單等施工過程中的來往文書,能夠印證涉案工程全部由孫某某施工。2.原審中涉案工程監(jiān)理單位山西龍騰工程監(jiān)理有限公司(以下簡稱龍騰監(jiān)理公司)共出具兩份證明,一份證明稱涉案工程只有孫某某一人施工,不存在其他施工主體,另一份證明稱鑒定意見中“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程量不是孫某某施工,兩份證明自相矛盾,且監(jiān)理單位與星際通公司存在直接的利益關(guān)系,與案件亦具有利害關(guān)系,不能對抗孫某某提交的施工過程中所形成的簽證、驗收記錄等書面文件。3.因史某某分包孫某某的勞務(wù),孫某某于2011年10月13日向星際通公司出具授權(quán)證明授權(quán)星際通公司直接向史某某支付工程款,故星際通公司向史某某支付工程款的行為是孫某某授權(quán)的,不能據(jù)此否認(rèn)孫某某是工程承包人。(二)原審判決以涉案鑒定意見中“按比例調(diào)整去除管理費、規(guī)費后工程造價”即50828639.32元作為結(jié)算依據(jù)錯誤,應(yīng)以鑒定意見中的工程總造價67814590.16元作為結(jié)算依據(jù)。1.原審中當(dāng)事人申請和法院委托鑒定的事項均是涉案工程量和工程總造價,鑒定機(jī)構(gòu)在委托之外還進(jìn)行“按比例調(diào)整后工程總造價”、“按比例調(diào)整去除管理費、規(guī)費后工程造價”兩個項目鑒定,該兩個項目鑒定缺乏委托依據(jù),不應(yīng)當(dāng)采信。同時,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的,按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款?!北景附M織鑒定的原因是星際通公司對孫某某主張的“雙方口頭約定工程價款為每平方米1050元”予以否認(rèn),因此應(yīng)按照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計價,即使星際通公司在鑒定過程中突然認(rèn)可單價每平方米1050元,也不能以此作為計價依據(jù),鑒定機(jī)構(gòu)亦不能按照每平方米1050元進(jìn)行“按比例調(diào)整后工程總造價”的鑒定。2.二審判決以孫某某系借用資質(zhì)施工、屬于實際施工人為由認(rèn)定不應(yīng)計取“管理費、規(guī)費”錯誤,孫某某施工中對工程的投入與企業(yè)施工相當(dāng),相關(guān)費用同樣發(fā)生,應(yīng)予支持。綜上,原審判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形,申請再審。
星際通公司提交意見稱,(一)1.“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程量不是孫某某施工,該費用不應(yīng)支付給孫某某,對此星際通公司提交有監(jiān)理單位的證明材料,證明中明確陳述涉案工程以廣廈公司名義承攬但其沒有實際參與工程施工,涉案工程是由孫某某、史某某及一些其他的小施工方進(jìn)行施工,關(guān)于孫某某和史某某的施工范圍都有明確的證據(jù)證明,對應(yīng)在鑒定意見中“雙方相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程都是孫某某施工,“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程都是他人施工,故原審判決將不相同部分剔除正確。2.監(jiān)理單位確實出具了兩份證明,第一份證明主要證明三棟樓開工、竣工時間及工程因施工方施工資料不全無法驗收,其在該證明中表述1、2、3號樓發(fā)包給了廣廈公司,廣廈公司的項目部由孫某某負(fù)責(zé),該份證明中沒有關(guān)于孫某某是實際施工人的表述;第二份證明主要證明孫某某的施工范圍,故該兩份證明是可以被采納的,且監(jiān)理單位自始至終都參與涉案工程,所出具的證明符合客觀實際。3.星際通公司對史某某的付款達(dá)到575萬元,可以證明涉案工程不僅孫某某一方施工,還有史某某施工,鑒定意見及原審判決根據(jù)監(jiān)理單位的證明將不屬于孫某某的施工范圍刨除正確。(二)1.關(guān)于涉案工程總造價結(jié)算依據(jù),涉案工程的計價標(biāo)準(zhǔn)是雙方均認(rèn)可的,孫某某在訴狀中主張每平方米1050元,星際通公司對此是認(rèn)可的,并給鑒定機(jī)構(gòu)出具有證明,故孫某某、星際通公司雙方對每平方米1050元是達(dá)成一致的,鑒定機(jī)構(gòu)按照每平方米1050元的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算正確。2.一審中廣廈公司明確表示其沒有參與涉案工程,即涉案工程并非由正規(guī)的企業(yè)施工,而管理費、規(guī)費主要是指企業(yè)的辦公管理、五險一金等費用,個人施工是不存在這些費用的,故原審認(rèn)定應(yīng)當(dāng)去除企業(yè)施工的管理費、規(guī)費的計算是合理的。綜上,請求駁回孫某某的再審申請。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,根據(jù)原一、二審查明事實,對于涉案工程,星際通公司認(rèn)可孫某某借用廣廈公司名義承包施工項目且廣廈公司未參與施工,即涉案1號樓、3號樓及2號辦公樓系孫某某承包的施工范圍,星際通公司稱1號樓、3號樓及2號辦公樓的實際施工人除孫某某外還有史某某及其他施工方,且案涉鑒定意見中“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程量都是由其他施工主體完成,對該主張,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外”的規(guī)定,星際通公司負(fù)有舉證義務(wù)。星際通公司原審中雖提交了龍騰監(jiān)理公司于2015年1月8日出具的兩份《證明材料》,但第一份《證明材料》稱“涉案1號樓、3號樓及2號辦公樓的建設(shè)工程發(fā)包給廣廈公司,該公司成立項目部,由孫某某負(fù)責(zé)”,第二份《證明材料》又稱“廣廈公司成立項目部,老板是孫某某,另一方為陜西宏凱建筑勞務(wù)有限公司成立項目部,包工負(fù)責(zé)人為史某某”,兩份《證明材料》關(guān)于涉案工程項目部情況的表述并不一致。同時,加蓋有星際通公司、龍騰監(jiān)理公司印章,分別形成于2011年6月1日、2012年2月25日的案涉1號樓《開工報告》《復(fù)工報告》上所載明的1號樓施工單位均為廣廈公司,這與第二份《證明材料》中所稱“1號樓主體結(jié)構(gòu)由“史某某負(fù)責(zé)的陜西宏凱建筑勞務(wù)有限公司負(fù)責(zé)完成”亦不一致。此外,涉案工程施工過程中,星際通公司雖對史某某有支付工程款的行為,但其在再審申請環(huán)節(jié)認(rèn)可“將款項打給史某某廣廈公司是由授權(quán)的”。在案涉工程系孫某某承包,星際通公司未與史某某就涉案工程另行簽訂書面施工合同的情況下,原審法院僅以龍騰監(jiān)理公司出具的《證明材料》便認(rèn)定其他實際施工人完成了涉案工程“雙方不相同的施工范圍”所對應(yīng)的工程量不當(dāng)。同時,對于工程造價,原審以孫某某并非企業(yè),便對其相關(guān)管理費、規(guī)費予以扣除亦于法無據(jù)。
綜上,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第一款規(guī)定,裁定如下:
一、指令山西省高級人民法院再審本案;
二、再審期間,中止原判決的執(zhí)行。
審判長  關(guān)曉海
審判員  方 芳
審判員  寧 晟
二〇一九年六月二十一日
法官助理齊曉丹
書記員馬利杰

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