中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1429號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):長春市兆源商貿(mào)有限公司,住所地長春市雙陽區(qū)東雙陽大街北(原電影院)。
法定代表人:馮彩科,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:張文業(yè),吉林玖新律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:王曉雨,吉林領(lǐng)典律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):長春建工新吉潤建設(shè)有限公司,住所地長春吉大科技園高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)孵化大廈學(xué)海路******。
法定代表人:徐達(dá)泉,該公司董事長。
委托訴訟代理人:方巍,吉林洲亞律師事務(wù)所律師。
再審申請人長春市兆源商貿(mào)有限公司(以下簡稱兆源公司)因與被申請人長春建工新吉潤建設(shè)有限公司(以下簡稱新吉潤公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服吉林省高級人民法院(2018)吉民終76號民事判決,向本院申請再審。本院受理后,依法組成合議庭進(jìn)行了審查。本案現(xiàn)已審查終結(jié)。
兆源公司申請再審稱:(一)一、二審判決認(rèn)定兆源公司與新吉潤公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及趙和與劉建東簽訂的《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》有效是錯誤的。兆源公司提交新吉潤公司在長春市南關(guān)區(qū)人民法院(2014)南民初字第1414號案件(以下簡稱1414號案件)中向法院提交的代理詞一份、在吉林省長春市中級人民法院(2015)長民一終字第157號案件(以下簡稱157號案件)中存檔的劉建東向新吉潤公司出具的承諾書一份,作為再審新證據(jù)。上述兩份證據(jù)擬證明案涉工程系劉建東掛靠新吉潤公司施工,案涉《建設(shè)工程施工合同》應(yīng)認(rèn)定無效。(二)一、二審判決不予采信兆源公司提交的書證原件導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤。兆源公司為了證明超付工程款的事實,向一審法院提供的墊付款票據(jù)和代付款票據(jù)原件,雖然時間都是發(fā)生在匯總表簽署日之前,但匯總表中兆源公司、趙和、馮彩科向劉建東支付的1600萬工程款,并沒有包含這些墊付款和代付款,匯總表中的地磚款、鋼材款也沒有包括墊付的地磚款。(三)劉建東掛靠新吉潤公司承包兆源公司的工程,至今不履行交付竣工驗收報告及資料義務(wù),致使其施工的兆源商貿(mào)城A座不能驗收,是否合格不能確定。因案涉《建設(shè)工程施工合同》無效,即使存在拖欠工程款,新吉潤公司、劉建東也無權(quán)請求給付。(四)劉建東與趙和互相串通故意隱瞞兆源公司多付工程款的事實,利用《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》捏造欠款事實并訴訟到法院已經(jīng)涉嫌虛假訴訟犯罪。綜上,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項的規(guī)定申請再審。
新吉潤公司辯稱:(一)新吉潤公司與兆源公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》系通過招投標(biāo)程序,屬于雙方真實意思表示,合法有效。兆源公司舉示的兩份證據(jù)不屬于再審新證據(jù),在一、二審期間已經(jīng)存在,兆源公司也是兩個另案的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)早已明知兩份證據(jù)的存在,超過了舉證期限。且該承諾書和代理詞并未被法院采信,該證據(jù)不能作為認(rèn)定案涉《建設(shè)工程施工合同》無效的依據(jù)。案涉《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》甲方簽字人“趙和”為當(dāng)時的兆源公司法定代表人,乙方簽字人“劉建東”為新吉潤公司兆源分公司負(fù)責(zé)人,案涉項目由劉建東負(fù)責(zé)管理及組織施工,其行為能夠代表新吉潤公司。(二)二審判決判令兆源公司給付新吉潤公司工程款數(shù)額并無不當(dāng),已經(jīng)充分考慮《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》的結(jié)算金額扣減了該結(jié)算表簽訂后支付的款項?!豆こ特攧?wù)結(jié)算匯總表》出具時間為2012年1月16日,雙方當(dāng)事人已經(jīng)就已付工程款、材料款、稅金、未干項目款進(jìn)行了結(jié)算。兆源公司所提供的多付工程款票據(jù)均發(fā)生在結(jié)算之前,故無論超付還是少付,都應(yīng)當(dāng)以最后結(jié)算為準(zhǔn)。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,兆源公司提交的承諾書、代理詞兩份證據(jù)。從證據(jù)形式來看,該兩份證據(jù)在本案一、二審程序中已經(jīng)存在,且兆源公司也是1414號案件和157號案件的當(dāng)事人,兆源公司對該兩份證據(jù)的存在是知曉的,上述兩份證據(jù)不符合民事訴訟法規(guī)定的再審新證據(jù)的形式要件。從證據(jù)內(nèi)容來看,承諾書、代理詞所陳述的內(nèi)容系新吉潤公司與劉建東之間的協(xié)議或糾紛,新吉潤公司在另案中作為被告,其為減輕自己承擔(dān)義務(wù)的責(zé)任提出的抗辯理由。并且另案判決并未依據(jù)新吉潤公司的陳述將案涉工程系劉建東掛靠新吉潤公司進(jìn)行施工確認(rèn)為案件事實。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定,新吉潤公司在另案中所作陳述,不能當(dāng)然在本案訴訟中予以確認(rèn)。兆源公司以上述兩份新證據(jù)否定案涉《建設(shè)工程施工合同》效力的再審申請理由不能成立。
劉建東作為新吉潤公司委托代理人,并在實際施工中作為案涉項目的負(fù)責(zé)人,代表新吉潤公司與時任兆源公司法定代表人的趙和簽訂《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》,二人均屬職務(wù)行為,能夠代表新吉潤公司與兆源公司。該《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》對新吉潤公司與兆源公司均產(chǎn)生約束力。兆源公司主張劉建東與趙和串通虛構(gòu)結(jié)算表,亦未舉示證據(jù)。兆源公司主張案涉《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》無效的再審申請理由不能成立。
關(guān)于兆源公司主張的在《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》簽訂之前向劉建東或劉建東指定的其他人員支付的工程款、材料款等款項應(yīng)當(dāng)計入已付工程款的問題。雙方結(jié)算匯總表的簽署時間為2012年1月16日,兆源公司主張的超付工程款除二審判決已經(jīng)扣除的31萬元外,均發(fā)生在雙方當(dāng)事人簽署結(jié)算匯總表之前。故一、二審判決認(rèn)定結(jié)算匯總表是雙方真實意思表示,是對工程截至2012年1月16日應(yīng)付款項和已付款項的確認(rèn),并無不當(dāng)。兆源公司提供的超付工程款往來票據(jù)發(fā)生在其結(jié)算匯總表簽署之前,不能當(dāng)然排除結(jié)算匯總表已對兆源公司主張的超付款往來票據(jù)中的金額進(jìn)行了結(jié)算。兆源公司該項再審申請理由,不能成立。
關(guān)于兆源公司提出的案涉工程項目沒有竣工驗收,不應(yīng)支付工程款的問題。依據(jù)原審查明事實,兆源公司已經(jīng)實際使用案涉工程,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條的規(guī)定,建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,但發(fā)包人已經(jīng)實際使用的,應(yīng)當(dāng)以轉(zhuǎn)移建設(shè)工程占有之日為竣工日期。據(jù)此,兆源公司應(yīng)當(dāng)按照案涉《工程財務(wù)結(jié)算匯總表》的約定支付剩余工程價款。原審判決的認(rèn)定,于法有據(jù)。兆源公司該項再審申請理由不能成立。
綜上,兆源公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項規(guī)定的情形。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回長春市兆源商貿(mào)有限公司的再審申請。
審判長 丁俊峰
審判員 王富博
審判員 仲偉珩
二〇一九年五月十三日
法官助理原楠楠
書記員張舒
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