中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：范永濤，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李善平，廣東邦杰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：黃達(dá)元，廣東邦杰律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被申請(qǐng)人（一審原告、反訴被告，二審被上訴人）：山東桑樂太陽能有限公司。住所地：山東省濟(jì)南市高新區(qū)春暄路2639號(hào)。

法定代表人：王雪廣，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：徐崇明，男，該公司工作人員。

委托訴訟代理人：張仁剛，男，該公司工作人員。

桑樂公司辯稱，（一）二審判決對(duì)不安抗辯權(quán)、合同解除權(quán)的法律適用正確。1.新娘公司未能按照法律規(guī)定的方式正確行使不安抗辯權(quán)，不能發(fā)生合同中止履行的效力。2.新娘公司拒絕支付商標(biāo)使用費(fèi)的行為違反合同約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，桑樂公司有權(quán)解除合同。（二）二審判決對(duì)違約損失賠償?shù)姆蛇m用正確。1.本案系商標(biāo)許某使用合同糾紛，不屬于品牌合作合同糾紛。2.新娘公司未提供有效證據(jù)證明經(jīng)濟(jì)損失，二審判決支持了5萬元，桑樂公司為了減少訴累，未提起相應(yīng)的訴訟程序。（三）2018年7月桑樂公司發(fā)現(xiàn)新娘公司仍在使用涉案商標(biāo)，涉案合同解除后，新娘公司仍惡意使用，其行為已構(gòu)成嚴(yán)重侵權(quán)。請(qǐng)求維持二審判決，駁回新娘公司的再審申請(qǐng)。

桑樂公司向一審法院起訴請(qǐng)求:1.確認(rèn)桑樂公司與新娘公司簽訂的本合同于2016年5月13日解除；2.請(qǐng)求判令新娘公司向桑樂公司支付商標(biāo)許某使用費(fèi)100萬元；3.請(qǐng)求判令新娘公司支付100萬元的逾期付款違約金暫計(jì)635000元（以逾期付款100萬元為基數(shù)，自2016年3月1日起至7月5月止，按合同約定每日千分之五計(jì)算為635000元），違約金計(jì)算至判決生效時(shí)止；4.訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)等相關(guān)訴訟費(fèi)用由新娘公司承擔(dān)。

新娘公司向一審法院提出反訴請(qǐng)求：1.判令桑樂公司賠償損失的品牌商標(biāo)許某使用費(fèi)180萬元；2.判令桑樂公司賠償為推廣桑樂品牌廚衛(wèi)產(chǎn)品而損失的費(fèi)用482364.6元，包括：參展費(fèi)用141788元、書刊廣告費(fèi)用231850元、微信公眾平臺(tái)費(fèi)用11800元、400客服電話費(fèi)用4800元、工作服加工費(fèi)5250元、檢驗(yàn)費(fèi)10500元、差旅費(fèi)76376.6元；3.請(qǐng)求判令桑樂公司賠償為生產(chǎn)桑樂品牌廚衛(wèi)產(chǎn)品而損失的物料及成品172461.3元、廠房租金288000元、展廳裝修費(fèi)99700元；4.請(qǐng)求判令桑樂公司承擔(dān)律師費(fèi)123200元、公證費(fèi)1480元、差旅費(fèi)9608元、文印費(fèi)295元，以上四項(xiàng)費(fèi)用合計(jì)2977108.9元；5.請(qǐng)求判令桑樂公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

一審法院審理查明，（一）第1495163號(hào)“桑樂及圖”、第5453213號(hào)“桑樂/SANGLE”商標(biāo)注冊(cè)人均為桑樂公司。前者核定使用商品（第十一類）：太陽能熱水器；電熱水器；熱水器；太陽灶；冷卻裝置和機(jī)器；空氣加熱器；空氣凈化裝置和機(jī)器；小型取暖器；浴用加熱器；太陽能集熱器。后者核定使用商品（第十一類）：照明器械及裝置；噴燈；汽燈；烹調(diào)器具；冷凍設(shè)備和裝置；空氣調(diào)節(jié)設(shè)備；熱氣裝置；自動(dòng)澆水裝置；衛(wèi)生器械和設(shè)備；消毒設(shè)備；暖器；電吹風(fēng)；氣體打火機(jī)；車輛燈；氣體打火機(jī)；聚合反應(yīng)設(shè)備。前者注冊(cè)有效期自2010年12月21日至2020年12月20日，后者注冊(cè)有效期自2009年9月28日至2019年9月27日。

2013年11月16日，桑樂公司（合同中稱甲方）與新娘公司（合同中稱乙方）簽訂合同約定：第一條甲方將已注冊(cè)使用在11類的第1495163號(hào)、5453213號(hào)桑樂商標(biāo)許某乙方使用，許某使用范圍是在中華人民共和國(guó)境內(nèi)用于生產(chǎn)并銷售燃?xì)庠罹摺⒊橛蜔煓C(jī)、家用消毒柜、廚房用不銹鋼水盆四種產(chǎn)品。第二條許某使用的期限自2014年3月1日起至2019年2月28日止。第四條甲方許某乙方使用商標(biāo)的形式為在中華人民共和國(guó)境內(nèi)用于生產(chǎn)并銷售燃?xì)庠罹?、抽油煙機(jī)、家用消毒柜、廚房用不銹鋼水盆四種產(chǎn)品，在上述產(chǎn)品包裝、宣傳資料上可使用桑樂字樣及商標(biāo)。合同存續(xù)期間，在中國(guó)境內(nèi)甲方不使用授權(quán)商標(biāo)或與授權(quán)商標(biāo)近似商標(biāo)生產(chǎn)同類產(chǎn)品，不授權(quán)其他第三方生產(chǎn)廠家使用本協(xié)議授權(quán)商標(biāo)或授權(quán)商標(biāo)近似商標(biāo)生產(chǎn)同類產(chǎn)品。第八條許某使用費(fèi)及支付方式：乙方向甲方交納500萬元作為商標(biāo)使用費(fèi)[具體交納方式為：第一年度（2014年3月1日－2015年2月28日）80萬元，第二年度（2015年3月1日-2016年2月29日）100萬元，第三年度（2016年3月1日-2017年2月28日）100萬元，第四年度（2017年3月1日-2018年2月28日）100萬元，第五年度（2018年3月1日-2019年2月28日）120萬]。每年度費(fèi)用在前一年2月28日之前付清。第十條甲方確保授權(quán)商標(biāo)的權(quán)屬明確有效，并將商標(biāo)使用許某合同遞交商標(biāo)局受理備案。第十九條本合同終止的條件：……3.乙方未按照本合同規(guī)定向甲方交納商標(biāo)使用費(fèi)。第二十三條乙方在使用甲方注冊(cè)商標(biāo)前必須按照本合同約定支付商標(biāo)使用費(fèi)、不得以各種理由拒付和拖延。乙方未按照合同約定時(shí)間內(nèi)向甲方交納商標(biāo)使用費(fèi)，視為違約。每逾期一天，需按日千分之五（以應(yīng)繳款額為基數(shù)）向甲方支付違約金，逾期超過十日，甲方有權(quán)解除合同。第二十六條由于一方不履行合同的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同的規(guī)定而造成的損失，守約方有權(quán)向違約方提出經(jīng)濟(jì)賠償。雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成共識(shí)，守約方得到賠償后合同可繼續(xù)履行。第二十七條因履行本合同產(chǎn)生的糾紛，雙方協(xié)商解決，協(xié)商未果，由甲方住所地法院判決。違約方應(yīng)承擔(dān)訴訟費(fèi)用及守約方由此產(chǎn)生的律師費(fèi)等費(fèi)用。第二十八條甲方允許桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)銷售乙方生產(chǎn)的授權(quán)產(chǎn)品，乙方保證桑樂全國(guó)200家戰(zhàn)略合作商家選擇銷售該產(chǎn)品的優(yōu)先選擇權(quán)。第三十條……自簽訂之日起三個(gè)月內(nèi)，一份由甲方報(bào)送商標(biāo)局備案；一份由乙方交送注冊(cè)地工商局備案。其余甲乙各持兩份。

（二）2015年8月28日，桑樂公司許某陜西桑樂數(shù)字化太陽能有限公司使用第1495163號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，許某使用商品為太陽能熱水器；電熱水器；熱水器；太陽灶；冷卻裝置和機(jī)器；空氣加熱器；空氣凈化裝置和機(jī)器；小型取暖器；浴用加熱器；太陽能集熱器。許某使用期限至2020年12月20日。2015年9月28日桑樂公司向商標(biāo)局申請(qǐng)?jiān)S某備案，同年12月19日備案公告。

2015年12月30日，廣東省中山市鳳翔公證處根據(jù)新娘公司的申請(qǐng)指派工作人員隨新娘公司法定代表人范永濤來到山東省濟(jì)南市門牌號(hào)“科苑路”19、掛有“山東省科學(xué)院”招牌大院。進(jìn)入院內(nèi)掛有“山東桑樂太陽能有限公司”招牌的建筑物。由公證員對(duì)大院及建筑物周圍環(huán)境及樓內(nèi)大廳陳設(shè)進(jìn)行拍照和錄像。廣東省中山市鳳翔公證處對(duì)此作出（2016）粵中鳳翔第13號(hào)公證書。照片顯示，樓內(nèi)大廳還有一嵌入式家用燃?xì)庠钍褂昧松姘缸?cè)商標(biāo)。貼牌上注明由桑樂公司監(jiān)制，佛山市順德區(qū)百德王廚衛(wèi)電器有限公司生產(chǎn)。另一家用嵌入式燃?xì)庠钍褂昧松姘缸?cè)商標(biāo)，貼牌上注明桑樂公司，制造商為嵊州市福華燃具有限公司。

2016年1月11日，新娘公司以EMS速遞向桑樂公司寄出《律師函》，敦促其積極履行合同義務(wù)，EMS速遞因收件人地址不詳未能投遞。2016年2月25日，新娘公司再次以EMS速遞方式發(fā)出《律師函》通知桑樂公司暫停支付第三年度費(fèi)用，因收件人地址不詳未能投遞。

2016年5月13日，新娘公司收到桑樂公司郵寄的解除合同通知書，內(nèi)容為:新娘公司應(yīng)按照合同規(guī)定于2016年2月8日前支付第三年度許某使用費(fèi)100萬元。由于新娘公司拒付，構(gòu)成違約。桑樂公司依據(jù)本合同第十九條和第二十三條約定與合同法第九十三、九十六條之規(guī)定通知：1.解除2013年11月16日簽訂的本合同；2.自本通知書到達(dá)貴司時(shí)合同解除；3.合同解除當(dāng)日，新娘公司應(yīng)立即停止生產(chǎn)和銷售合同約定授權(quán)使用商標(biāo)的產(chǎn)品，并在七日內(nèi)將商標(biāo)使用和清理情況通知桑樂公司；4.按照合同的約定，七日內(nèi)支付合同解除前拖欠的商標(biāo)使用費(fèi)并按照每日千分之五支付違約金；5.合同解除后繼續(xù)使用桑樂公司商標(biāo)的視為侵權(quán)，保留追究責(zé)任的權(quán)利；6.桑樂公司保留追究新娘公司其他責(zé)任的權(quán)利。新娘公司在接到本通知書五日內(nèi)派人協(xié)商解除合同的有關(guān)事宜，如五日內(nèi)不來人協(xié)商，視為同意該《解除合同通知書》的全部?jī)?nèi)容。

2016年5月17日，廣東邦杰律師事務(wù)所接受新娘公司委托，向桑樂公司送達(dá)了律師函。內(nèi)容為：1.桑樂公司解除合同理由不成立，新娘公司要求繼續(xù)履行合同。新娘公司基于不安抗辨權(quán)，多次向桑樂公司致函，但桑樂公司拒收?，F(xiàn)桑樂公司要求協(xié)商有關(guān)事宜，新娘公司同意協(xié)商。桑樂公司積極履行以下合同義務(wù)的基礎(chǔ)上，合同可以繼續(xù)履行，新娘公司也將盡快安排支付商標(biāo)使用費(fèi)：（1）立即停止在同類產(chǎn)品上使用該授權(quán)商標(biāo)；（2）立即向商標(biāo)局申請(qǐng)辦理商標(biāo)使用許某備案事宜，并在六個(gè)月內(nèi)取得《商標(biāo)使用許某備案證書》；（3）在桑樂公司網(wǎng)站、微信公眾號(hào)上發(fā)表聲明，公布桑樂公司已經(jīng)將使用在第11類的1495163號(hào)、5453213號(hào)“桑樂”商標(biāo)在中國(guó)境內(nèi)以獨(dú)占許某使用的方式許某新娘公司在燃?xì)庠罹?、抽油煙機(jī)、家用消毒柜、廚房用不銹鋼水盆四種產(chǎn)品上使用的事實(shí)。聲明期限不少于六個(gè)月。2.請(qǐng)桑樂公司在收到本函后對(duì)違約行為采取積極的補(bǔ)救措施，糾正違約行為，并對(duì)新娘公司的損失作出充分賠償。3.桑樂公司違約在先，單方面宣布解除合同的行為無效，若執(zhí)意要求解除合同，請(qǐng)?jiān)谑盏奖竞蠹淳徒獬贤乱颂岢龉胶侠淼慕鉀Q方案，考慮對(duì)新娘公司的損失作出充分賠償，新娘公司將視桑樂公司解決方案體現(xiàn)的誠(chéng)意程度而決定是否同意解除合同。

2016年5月23日，廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院受理了新娘公司以桑樂公司侵害商標(biāo)權(quán)為由提起的訴訟。2016年10月29日，廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院做出民事裁定書準(zhǔn)許新娘公司撤回起訴。

2016年9月9日，廣東中山市鳳翔公證處根據(jù)新娘公司的申請(qǐng)指派工作人員對(duì)新娘公司法定代表人范永濤瀏覽桑樂公司官方網(wǎng)站并錄像行為進(jìn)行監(jiān)督。網(wǎng)站公司新聞“桑樂集團(tuán)2015年度經(jīng)銷商大會(huì)經(jīng)銷商報(bào)到篇”稱，2015年12月20日，桑樂集團(tuán)全國(guó)各地重點(diǎn)經(jīng)銷商800多人共同奔赴山東濟(jì)南參加2015集團(tuán)年會(huì)。網(wǎng)站公司新聞“桑樂集團(tuán)2015年度經(jīng)銷商大會(huì)參觀篇——千人大會(huì)，萬眾矚目”稱，2015年12月21日桑樂集團(tuán)全國(guó)各地重點(diǎn)經(jīng)銷商、供應(yīng)商、集團(tuán)員工、有關(guān)媒體、省市相關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會(huì)及合作單位來到公司年會(huì)現(xiàn)場(chǎng)參觀，當(dāng)天參觀人數(shù)達(dá)到了2千多人。桑樂年會(huì)是一場(chǎng)盛會(huì)，桑樂2016新產(chǎn)品發(fā)布會(huì)更是萬眾矚目。

新娘公司為訴訟支付律師費(fèi)123200元、公證費(fèi)1480元、差旅費(fèi)9608元。

上述事實(shí)，由桑樂公司提供的本合同、律師函及投遞證明、新娘公司提供的公證書、律師函及投遞證明、民事裁定書、桑樂公司、新娘公司的陳述等證據(jù)在案佐證。

一審法院認(rèn)為，本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.桑樂公司、新娘公司是否存在違約行為；2.雙方簽訂的本合同應(yīng)否解除；3.新娘公司應(yīng)否支付第三年度商標(biāo)使用費(fèi)及違約金；4.桑樂公司應(yīng)否賠償新娘公司已支付的商標(biāo)使用費(fèi)及賠償新娘公司的經(jīng)濟(jì)損失。

（一）關(guān)于桑樂公司、新娘公司是否存在違約行為的問題。根據(jù)合同約定，在中國(guó)境內(nèi)桑樂公司不使用授權(quán)商標(biāo)或與授權(quán)商標(biāo)近似商標(biāo)生產(chǎn)同類產(chǎn)品、不授權(quán)其他第三方生產(chǎn)廠家使用本協(xié)議授權(quán)商標(biāo)或授權(quán)商標(biāo)近似商標(biāo)生產(chǎn)同類產(chǎn)品。自簽訂之日起三個(gè)月內(nèi)，桑樂公司將合同報(bào)送商標(biāo)局備案。第三年度（2016年3月1日至2017年2月28日）許某使用費(fèi)100萬元新娘公司應(yīng)在2016年2月28日前付給桑樂公司。

桑樂公司在其公司內(nèi)部陳列有其他公司生產(chǎn)的燃?xì)庠?，燃?xì)庠钍褂昧松姘干虡?biāo)，屬于使用授權(quán)商標(biāo)的行為，違反了合同相關(guān)約定。桑樂公司未將涉案合同向商標(biāo)局備案，違反了合同約定。桑樂公司在涉案合同有效期內(nèi)與陜西桑樂數(shù)字化太陽能有限公司簽訂合同許某其使用第1495163號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，但該合同約定許某使用的商品與涉案合同許某使用的商品并不屬于同類產(chǎn)品，桑樂公司此行為沒有違反合同約定。新娘公司還主張桑樂公司違反了合同第二十八條規(guī)定缺乏有效證據(jù)證明，一審法院不予采信。

新娘公司在第三年度許某使用費(fèi)履行期前后均向桑樂公司郵寄了律師函，要求終止合同的履行，但律師函均未送達(dá)至桑樂公司，故新娘公司未能按照法律規(guī)定的方式正確行使不安抗辯權(quán)，不能發(fā)生合同終止履行的效力，新娘公司以行使不安抗辯權(quán)為由拒付第三年度商標(biāo)使用費(fèi)，不符合法律規(guī)定，屬于違反合同約定的行為。

（二）關(guān)于桑樂公司、新娘公司簽訂的本合同應(yīng)否解除的問題。合同法第九十三條規(guī)定:“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！焙贤ǖ诰攀鶙l規(guī)定：“當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！备鶕?jù)雙方合同約定，新娘公司未按照合同約定時(shí)間向桑樂公司交納商標(biāo)使用費(fèi)，逾期超過十日，桑樂公司有權(quán)解除合同。桑樂公司向新娘公司郵寄解除合同通知書，既符合合同約定亦符合法律規(guī)定。桑樂公司、新娘公司簽訂的本合同自新娘公司收到解除合同通知書之日即2016年5月13日解除。

（三）關(guān)于新娘公司應(yīng)否向桑樂公司支付第三年度商標(biāo)使用費(fèi)及違約金的問題。合同法第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失?！彪p方簽訂的合同自2016年5月13日解除后，合同權(quán)利義務(wù)終止，新娘公司不再支付桑樂公司2016年5月13日以后的商標(biāo)使用費(fèi)。但新娘公司仍應(yīng)支付桑樂公司自2016年3月1日至2016年5月12日的商標(biāo)使用費(fèi)計(jì)20萬元。桑樂公司要求新娘公司按照合同約定的每日千分之五支付違約金，該約定過分高于造成的損失，依法應(yīng)按中國(guó)人民銀行公布的同期銀行貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算損失。

（四）關(guān)于桑樂公司應(yīng)否返還新娘公司已支付的商標(biāo)使用費(fèi)及賠償新娘公司的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法第九十七條規(guī)定，合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。涉案合同系持續(xù)性合同，新娘公司按照合同約定的第一年度和第二年度使用了桑樂公司的注冊(cè)商標(biāo)，恢復(fù)原狀已不可能，故新娘公司要求桑樂公司返還已支付的商標(biāo)使用費(fèi)，一審法院不予支持。

涉案雙方合同第二十六條、第二十七條約定，由于一方不履行合同的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同的規(guī)定而造成的損失，守約方有權(quán)向違約方提出經(jīng)濟(jì)賠償，違約方應(yīng)承擔(dān)訴訟費(fèi)用及守約方由其產(chǎn)生的律師費(fèi)等費(fèi)用。桑樂公司在履行合同過程中存在在公司內(nèi)部陳列有其他公司生產(chǎn)的使用涉案商標(biāo)燃?xì)庠罴拔磳⑸姘负贤蛏虡?biāo)局備案等違約行為。新娘公司據(jù)此要求桑樂公司賠償?shù)膮⒄官M(fèi)用、書刊廣告費(fèi)用、微信公眾平臺(tái)費(fèi)用、400客服電話費(fèi)用、工作服加工費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、差旅費(fèi)、物料及成品費(fèi)、租金、展廳裝修費(fèi)等均屬于新娘公司在正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要支出費(fèi)用，并非桑樂公司造成的經(jīng)濟(jì)損失，對(duì)新娘公司的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求一審法院不予支持。鑒于新娘公司并未提供因桑樂公司的違約行為造成經(jīng)濟(jì)損失的有效證據(jù)，對(duì)新娘公司要求賠償經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請(qǐng)求不予支持。但新娘公司要求桑樂公司賠償律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)具有合同依據(jù)，鑒于雙方均存在違約行為，一審法院酌情確定由桑樂公司賠償新娘公司律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)50000元。

綜上，桑樂公司、新娘公司的訴訟請(qǐng)求的合理部分應(yīng)予支持。一審法院判決如下：1.本合同于2016年5月13日解除；2.新娘公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付桑樂公司2016年3月1日至2016年5月12日的商標(biāo)使用權(quán)費(fèi)用計(jì)20萬元及違約金（違約金以20萬元為基數(shù)自2016年3月1日起至判決生效之日止，按中國(guó)人民銀行公布的同期銀行貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算）；3.桑樂公司于本判決生效之日起10日內(nèi)賠償新娘公司律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)等計(jì)5萬元；4.駁回桑樂公司的其他訴訟請(qǐng)求；5.駁回新娘公司的其他反訴請(qǐng)求。

新娘公司不服一審判決，上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第二、三、五項(xiàng)，依法改判支持新娘公司的一審全部反訴請(qǐng)求；駁回桑樂公司要求新娘公司支付商標(biāo)使用費(fèi)20萬元及逾期違約金的訴訟請(qǐng)求；本案一、二審全部訴訟費(fèi)用均由桑樂公司負(fù)擔(dān)。

二審審查查明，二審期間，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。二審?fù)徶校履锕井?dāng)庭明確其行使不安抗辯權(quán)的法律依據(jù)是合同法第六十八條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的喪失商業(yè)信譽(yù)。

二審法院認(rèn)為，桑樂公司與新娘公司簽訂的合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合法有效。合同中明確約定，桑樂公司許某新娘公司獨(dú)占使用桑樂字樣及兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)生產(chǎn)銷售合同中約定的燃?xì)庠罹?、抽油煙機(jī)、家用消毒柜、廚房用不銹鋼水盆四種產(chǎn)品，新娘公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定按時(shí)向桑樂公司支付商標(biāo)使用費(fèi)，合同中并未約定關(guān)于品牌合作的相關(guān)內(nèi)容，故涉案合同性質(zhì)應(yīng)為商標(biāo)許某使用合同，新娘公司主張涉案合同為品牌合作合同與合同約定不符，其主張一審法院認(rèn)定合同性質(zhì)錯(cuò)誤沒有事實(shí)依據(jù)，不能成立。一審法院根據(jù)桑樂公司的訴訟請(qǐng)求，判決雙方簽訂的涉案合同于2016年5月13日解除，雙方當(dāng)事人對(duì)此均未提出異議，二審法院予以確認(rèn)。根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張，本案二審當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題是：1.新娘公司的不安抗辯權(quán)主張是否成立，應(yīng)否向桑樂公司支付第三年度的商標(biāo)使用費(fèi)并賠償違約金；2.桑樂公司是否存在違約行為，應(yīng)否返還已收取的商標(biāo)使用費(fèi)并賠償新娘公司主張的各項(xiàng)損失。

（一）關(guān)于新娘公司的不安抗辯權(quán)主張是否成立，應(yīng)否向桑樂公司支付第三年度的商標(biāo)使用費(fèi)并賠償違約金的問題。

新娘公司主張桑樂公司喪失商業(yè)信譽(yù)，新娘公司中止履行本合同，未向桑樂公司支付第三年度的商標(biāo)使用費(fèi)是依法行使不安抗辯權(quán)，不存在違約行為不應(yīng)賠償違約金。二審法院認(rèn)為，合同法第六十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：1.經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；2.轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3.喪失商業(yè)信譽(yù)；4.有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此，本案中，新娘公司以桑樂公司喪失商業(yè)信譽(yù)為由行使不安抗辯權(quán)，首先應(yīng)當(dāng)提交確切證據(jù)證明桑樂公司已經(jīng)喪失商業(yè)信譽(yù)，但喪失商業(yè)信譽(yù)并非一般的違約行為，而是指雙務(wù)合同中的后履行方當(dāng)事人存在多次不履行、不按時(shí)履行或者長(zhǎng)期沒有能力履行合同約定的義務(wù)，從而導(dǎo)致社會(huì)公眾對(duì)其經(jīng)濟(jì)能力、信用狀況等產(chǎn)生負(fù)面評(píng)價(jià)的情形。本合同履行中，桑樂公司雖然存在許某其他公司使用涉案商標(biāo)生產(chǎn)涉案合同約定的相關(guān)產(chǎn)品、未將涉案合同向商標(biāo)局備案的違約行為。但僅依上述違約行為并不能必然導(dǎo)致桑樂公司喪失商業(yè)信譽(yù)。且桑樂公司在本合同中與新娘公司支付商標(biāo)使用費(fèi)對(duì)應(yīng)履行的主要合同義務(wù)為許某新娘公司使用其桑樂標(biāo)識(shí)及涉案兩注冊(cè)商標(biāo)，桑樂公司已經(jīng)履行了該主要合同義務(wù)，并非不能履行或沒有履行合同主要義務(wù)的能力。因此，在新娘公司不能提交確切證據(jù)證明桑樂公司喪失商業(yè)信譽(yù)，不能相應(yīng)履行涉案合同義務(wù)的情況下，新娘公司行使不安抗辯權(quán)缺乏合法依據(jù)，由此新娘公司是否履行了通知義務(wù)也因此而失去實(shí)際意義，二審法院不再審查。綜上所述，一審法院認(rèn)定新娘公司行使不安抗辯權(quán)因未能及時(shí)通知桑樂公司而不能成立的理由不當(dāng)，認(rèn)定事實(shí)存在瑕疵，但認(rèn)定新娘公司不安抗辯權(quán)主張不能成立，新娘公司未按時(shí)支付第三年度商標(biāo)使用費(fèi)的行為構(gòu)成違約，新娘公司應(yīng)當(dāng)支付第三年度的商標(biāo)使用費(fèi)并賠償違約金，并無不當(dāng)。因一審判決已經(jīng)確認(rèn)涉案合同于2016年5月13日解除，雙方當(dāng)事人對(duì)此均無異議，而根據(jù)涉案合同約定，第三年度的商標(biāo)使用費(fèi)應(yīng)自2016年3月1日前交納。故一審法院判決新娘公司仍應(yīng)支付第三年度自2016年3月1日至2016年5月12日期間的商標(biāo)使用費(fèi)計(jì)20萬元，并應(yīng)按中國(guó)人民銀行公布的同期銀行貸款基準(zhǔn)利率的四倍賠償違約金，符合涉案合同約定及相關(guān)法律規(guī)定，新娘公司主張其不存在的違約行為不應(yīng)賠償違約金缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，二審法院不予支持。

（二）關(guān)于桑樂公司是否存在違約行為，應(yīng)否返還已收取的商標(biāo)使用費(fèi)并賠償新娘公司主張的各項(xiàng)損失的問題。

首先，關(guān)于桑樂公司是否存在違約行為的問題，二審法院認(rèn)為，一審法院已認(rèn)定桑樂公司在其公司內(nèi)部陳列有其他公司生產(chǎn)的使用了涉案商標(biāo)的燃?xì)庠畹犬a(chǎn)品，桑樂公司未將涉案合同向國(guó)家商標(biāo)局備案，上述行為均違反了涉案合同的相關(guān)約定。桑樂公司對(duì)此并未提出上訴。故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定桑樂公司存在上述違約行為。新娘公司還主張，桑樂公司授權(quán)新娘公司使用的涉案兩注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品不包括涉案合同約定的四種產(chǎn)品，桑樂公司不允許新娘公司生產(chǎn)的涉案合同產(chǎn)品進(jìn)入桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行銷售亦構(gòu)成違約。對(duì)此，二審法院認(rèn)為，首先雙方合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合同中明確約定了授權(quán)新娘公司使用的兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)證號(hào)及商標(biāo)標(biāo)識(shí)，其中第5453213號(hào)注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品包括烹調(diào)器具，消毒設(shè)備等，新娘公司在簽訂合同時(shí)，對(duì)于兩注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品類別是否包含涉案合同中約定的四種產(chǎn)品亦應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查及了解，但新娘公司對(duì)此并未提出異議，故新娘公司主張桑樂公司授權(quán)其使用的兩注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品不包括合同約定的四種產(chǎn)品構(gòu)成違約，缺乏事實(shí)依據(jù)，不能成立。2.本合同第二十八條約定，桑樂公司允許桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)銷售新娘公司生產(chǎn)的授權(quán)產(chǎn)品。新娘公司主張桑樂公司一直未履行該合同義務(wù)，構(gòu)成違約。二審法院認(rèn)為，涉案合同中對(duì)于新娘公司生產(chǎn)的授權(quán)產(chǎn)品如何進(jìn)入桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行銷售并未作出具體約定，新娘公司亦未能提交證據(jù)證明桑樂公司存在阻止或妨礙其生產(chǎn)的授權(quán)產(chǎn)品進(jìn)入桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)的相關(guān)事實(shí)，新娘公司2016年5月17日向桑樂公司發(fā)送的律師函中也未指出桑樂公司存在不允許新娘公司生產(chǎn)的合同產(chǎn)品進(jìn)入桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)的違約行為。因此，新娘公司主張桑樂公司未允許其生產(chǎn)的授權(quán)產(chǎn)品進(jìn)入桑樂銷售網(wǎng)絡(luò)銷售構(gòu)成違約，亦缺乏事實(shí)依據(jù)，不能成立。

其次，關(guān)于桑樂公司應(yīng)否賠償新娘公司主張的各項(xiàng)損失問題。如前所述，桑樂公司在本履行中存在許某其他公司使用涉案商標(biāo)生產(chǎn)涉案合同約定的相關(guān)產(chǎn)品、未將涉案合同向國(guó)家商標(biāo)局備案的違約行為，但新娘公司并未提交桑樂公司的上述違約行為給其造成直接損失的相關(guān)證據(jù)，新娘公司主張的參展費(fèi)用、書刊廣告費(fèi)用、微信公眾平臺(tái)費(fèi)用、400客服電話費(fèi)用、工作服加工費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、差旅費(fèi)、物料及成品損失、廠房租金、展廳裝修費(fèi)等費(fèi)用均系新娘公司為正常履行合同及進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要支出費(fèi)用，新娘公司并未提交證據(jù)證明上述損失均系因桑樂公司的上述違約行為所造成，兩者之間并無直接關(guān)聯(lián)性，故一審法院對(duì)于新娘公司主張的上述損失不予支持，并無不當(dāng)。對(duì)于新娘公司主張的律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)共計(jì)134288元，因桑樂公司和新娘公司在本合同履行中均存在違約行為，故一審法院酌情支持5萬元，亦無不當(dāng)，新娘公司要求全部支持缺乏依據(jù)，二審法院不予支持。

第三，關(guān)于桑樂公司應(yīng)否返還已收取的商標(biāo)使用費(fèi)的問題。二審法院認(rèn)為，根據(jù)雙方合同第四條、第二十三條的約定，桑樂公司許某新娘公司在生產(chǎn)銷售的涉案合同約定的四種產(chǎn)品及產(chǎn)品包裝、宣傳資料上使用桑樂字樣及涉案兩注冊(cè)商標(biāo)。新娘公司在使用桑樂公司注冊(cè)商標(biāo)前，必須按照合同約定支付商標(biāo)使用費(fèi)，不得以各種理由拒付和拖延。據(jù)此，支付商標(biāo)使用費(fèi)是新娘公司使用涉案注冊(cè)商標(biāo)的前提。涉案合同雖于2016年5月13日解除，但已經(jīng)實(shí)際履行兩年有余，新娘公司也是實(shí)際使用了桑樂公司的桑樂標(biāo)識(shí)及涉案兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)。且涉案合同的解除是因新娘公司未按照合同約定按時(shí)支付商標(biāo)使用費(fèi)所導(dǎo)致，故新娘公司要求桑樂公司返還已經(jīng)收取的前兩年商標(biāo)使用費(fèi)180萬元，缺乏事實(shí)依據(jù)，一審法院不予支持并無不當(dāng)。

二審法院判決：駁回上訴，維持原判。

本案再審審理過程中，新娘公司提交一份新證據(jù)，即桑樂公司官網(wǎng)截圖，證明桑樂公司已將涉案商標(biāo)使用于煙機(jī)和灶具產(chǎn)品上，并在其官網(wǎng)進(jìn)行宣傳推廣。桑樂公司亦提交一份新證據(jù)，即（2018）魯濟(jì)南泉城證經(jīng)字第36086號(hào)公證書，證明新娘公司在2018年7月仍在使用涉案商標(biāo)。雙方均認(rèn)可對(duì)方提交證據(jù)的真實(shí)性，但不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性。本院對(duì)雙方提交的前述證據(jù)的真實(shí)性予以認(rèn)可。

新娘公司在一審中提交的證明其損失的證據(jù)包括一審證據(jù)5至43，證據(jù)具體內(nèi)容如下：

證據(jù)5：2014年9月中國(guó)山東濟(jì)南家電展《展會(huì)合同》及付款票據(jù)；證據(jù)6：2014年9月中國(guó)山東濟(jì)南家電展《裝修合同》及付款票據(jù)；證據(jù)7：2014年9月中國(guó)山東濟(jì)南家電展圖片；證據(jù)8：2015年3月順德廚衛(wèi)生活電器采購(gòu)展《展會(huì)合同》及付款票據(jù)；證據(jù)9：2015年3月順德家電展《展臺(tái)承攬合同》及付款票據(jù)；證據(jù)10：2015年3月順德廚衛(wèi)生活電器采購(gòu)展圖片；證據(jù)11：2016年2月（中國(guó)）順德廚衛(wèi)生活電器采購(gòu)展《展會(huì)合同》及付款票據(jù)；證據(jù)12：2016年2月（中國(guó)）順德廚衛(wèi)生活電器采購(gòu)展《展臺(tái)承攬合同》及付款票據(jù)；證據(jù)13：2016年2月（中國(guó)）順德廚衛(wèi)生活電器采購(gòu)展圖片；證據(jù)14：2013年12月《品牌雜志》、《開拓版廣告》、《家電快訊廣告》書刊廣告費(fèi)票據(jù)；證據(jù)15：2014年度《品牌雜志》、《開拓版廣告》《家電快訊廣告》書刊廣告費(fèi)票據(jù)；證據(jù)16：2015年1-3月《品牌雜志》、《開拓版廣告》《家電快訊廣告》書刊廣告費(fèi)票據(jù)；證據(jù)17：2015年5月到2016年3月《品牌雜志》、《開拓版廣告》《家電快訊廣告》書刊廣告費(fèi)票據(jù)；證據(jù)18：車體廣告制作費(fèi)票據(jù)及實(shí)物圖片；證據(jù)19：《年度設(shè)計(jì)報(bào)價(jià)合同》；證據(jù)20：桑樂VIS、產(chǎn)品畫冊(cè)、展會(huì)噴畫、X展架、產(chǎn)品攝影、雜志廣告單張等付款票據(jù)；證據(jù)21：桑樂VIS、產(chǎn)品畫冊(cè)、展會(huì)噴畫、X展架、產(chǎn)品攝影、雜志廣告單張等實(shí)物圖片；證據(jù)22：《企業(yè)專題片設(shè)計(jì)服務(wù)合同》及付款票據(jù)；證據(jù)23：《撲克牌定做合同》及付款票據(jù)；證據(jù)24：桑樂廚衛(wèi)發(fā)光字《廣告制作合同》及付款票據(jù)；證據(jù)25：《譽(yù)贏微信平臺(tái)托管合同》及付款票據(jù)；證據(jù)26：《400業(yè)務(wù)受理單》及付款票據(jù)；證據(jù)27：《訂購(gòu)（加工）合同書》及實(shí)物圖片；證據(jù)28：《產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告》檢驗(yàn)費(fèi)發(fā)票；證據(jù)29：桑樂煙機(jī)能效檢測(cè)費(fèi)收據(jù)；證據(jù)30：業(yè)務(wù)員差旅費(fèi)報(bào)銷單據(jù)；證據(jù)31：業(yè)務(wù)員身份證復(fù)印件；證據(jù)32：桑樂消毒柜材料庫存盤點(diǎn)表；證據(jù)33：桑樂煙機(jī)材料庫存盤點(diǎn)表；證據(jù)34：桑樂成品庫存盤點(diǎn)表；證據(jù)33-1：桑樂爐具材料庫存盤點(diǎn)表；證據(jù)34-1：桑樂輔助物料庫存盤點(diǎn)表；證據(jù)35：桑樂展廳預(yù)算表；證據(jù)35-1：桑樂展廳工程結(jié)算單；證據(jù)36：桑樂展廳裝修費(fèi)付款憑證；證據(jù)37：桑樂展廳實(shí)景照片；證據(jù)38：廠房租賃合同書（補(bǔ)充）；證據(jù)39：房屋租金發(fā)票；證據(jù)40：律師費(fèi)發(fā)票；證據(jù)41：公證費(fèi)發(fā)票；證據(jù)42：文印費(fèi)發(fā)票；證據(jù)43：差旅費(fèi)發(fā)票及單據(jù)。

本院在再審審理過程中，組織雙方當(dāng)事人對(duì)前述證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證。其中，雙方均認(rèn)可原件與復(fù)印件一致的證據(jù)材料有：證據(jù)9中的付款票據(jù)、證據(jù)11中的《展會(huì)合同》、證據(jù)18中的車體廣告制作費(fèi)票據(jù)、證據(jù)27中的《訂購(gòu)（加工）合同書》、證據(jù)5-6、證據(jù)8、證據(jù)12、證據(jù)17、證據(jù)19-20、證據(jù)22-26、證據(jù)28-30、證據(jù)32-36、證據(jù)38-43。

桑樂公司對(duì)上述證據(jù)的質(zhì)證意見是：認(rèn)可律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)等發(fā)票的真實(shí)性，但不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性；對(duì)其他證據(jù)，不認(rèn)可真實(shí)性，并且因是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，與本案無關(guān)；收據(jù)均沒有發(fā)票或付款記錄予以佐證；證據(jù)6中的10000元收據(jù)及證據(jù)29上標(biāo)明“以銀行轉(zhuǎn)帳為準(zhǔn)”；證據(jù)19中另一方的蓋章不清晰；證據(jù)23中的合同僅有新娘公司的蓋章，對(duì)方?jīng)]有蓋章或簽字；證據(jù)8、11、24及27中的合同僅有范永濤本人簽字，沒有新娘公司簽章；證據(jù)25中的兩個(gè)合同在使用期限上有重合；證據(jù)26中的2016年1月4日的《400業(yè)務(wù)受理單》僅有合同一方的簽章，沒有新娘公司的公章或個(gè)人簽名；證據(jù)32-34及33-1及34-1由新娘公司單方制作；證據(jù)35及35-1沒有合同，僅有預(yù)算表和結(jié)算單，且沒有新娘公司簽章；證據(jù)38和證據(jù)39顯示的租賃房屋地址并不一致。

對(duì)原件與復(fù)印件一致的證據(jù)材料，桑樂雖沒有認(rèn)可真實(shí)性，但沒有提出反證予以反駁，本院認(rèn)可其真實(shí)性，對(duì)所有證據(jù)的關(guān)聯(lián)性將相互結(jié)合印證分析。

本院在再審中查明，（2016）粵中鳳翔第3829號(hào)公證書載明，桑樂公司網(wǎng)站新聞“桑樂集團(tuán)2015年度經(jīng)銷商大會(huì)參觀篇——千人大會(huì)，萬眾矚目”的圖片中顯示了桑樂油煙機(jī)、灶具。（2016）粵中鳳翔第2717號(hào)公證書載明新娘公司于2016年1月25日向桑樂公司發(fā)送的兩封電子郵件。其中一封郵件內(nèi)容顯示“上次給您電話，闡述我公司關(guān)于商標(biāo)備案和貴公司停止商標(biāo)侵權(quán)的事宜的合理要求……請(qǐng)貴公司按合同要求履行相關(guān)義務(wù)，停止侵犯我方的商標(biāo)獨(dú)家使用權(quán)益。”另一封郵件的附件是《律師函》。

本案合同是雙方自愿簽訂，不違反法律法規(guī)，自簽訂之日起成立并生效，具有法律效力，雙方當(dāng)事人對(duì)此并無異議，本院予以確認(rèn)。

（一）關(guān)于一、二審中桑樂公司所提本訴，即新娘公司是否存在違約行為及應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任的問題

合同法第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！彪p方合同第二十六條約定：“由于一方不履行合同的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同的規(guī)定而造成的損失，守約方有權(quán)向違約方提出經(jīng)濟(jì)賠償。雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成共識(shí)，守約方得到賠償后合同可繼續(xù)履行?！?/div>