中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2018）最高法民終795號
上訴人（原審被告）：廈門市橋箱機械工業(yè)有限公司。
法定代表人：陳某某，該公司董事長。
委托訴訟代理人：林鏡桂，北京大成（廈門）律師事務所律師。
委托訴訟代理人：王婉萍，北京大成（廈門）律師事務所律師。
上訴人（原審被告）：陳某某。
委托訴訟代理人：林鏡桂，北京大成（廈門）律師事務所律師。
委托訴訟代理人：王婉萍，北京大成（廈門）律師事務所律師。
被上訴人（原審原告）：廈門廈工機械股份有限公司。
法定代表人：張振斌，該公司董事長。
委托訴訟代理人:孫衛(wèi)星，福建天衡聯(lián)合律師事務所律師。
委托訴訟代理人:張東平，福建天衡聯(lián)合律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：鷹潭廈工機械銷售服務有限公司。法定代表人：桂碧慧，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：姚志剛，江西信江律師事務所律師。
原審被告：黃秀華。
原審被告：顏鳴建。
原審被告：林月珠。
原審被告：張曉曄。
原審被告：沈明治。
原審被告：桂碧慧。
原審被告：莊麗。
原審被告：張琦。
上訴人廈門市橋箱機械工業(yè)有限公司（下稱橋箱公司）、陳某某與被上訴人廈門廈工機械股份有限公司（下稱廈門廈工）、鷹潭廈工機械銷售服務有限公司(下稱鷹潭廈工)，及原審被告黃秀華、顏鳴建、林月珠、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗、張琦買賣合同糾紛一案，不服福建省高級人民法院（2013）閩民初字第120號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年7月31日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人橋箱公司、陳某某及其共同委托訴訟代理人林鏡桂、王婉萍，被上訴人廈門廈工的委托訴訟代理人孫衛(wèi)星、張東平，鷹潭廈工的委托訴訟代理人姚志剛到庭參加訴訟，其他當事人經(jīng)本院合法傳喚，無正當理由未到庭，視為放棄自己的訴訟權利。本案現(xiàn)已審理終結。
橋箱公司、陳某某上訴請求：1.依法撤銷一審判決，改判駁回廈門廈工對橋箱公司、陳某某的全部訴訟請求。2.本案一、二審案件受理費和訴訟保全費由廈門廈工承擔。事實和理由：（一）一審法院以廈門廈工提供的《廈工應收賬款確認函》《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》及《擔保書》等作為判令橋箱公司、陳某某承擔擔保責任的事實依據(jù)，屬于認定事實依據(jù)不足。1.廈門廈工提供的《廈工應收賬款確認函》《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》只有鷹潭廈工的單方蓋章，未見廈門廈工的任何簽字或蓋章，這不符合對賬單的構成要件。不僅如此，上述文件上的記載內(nèi)容也存在錯誤。鷹潭廈工作為主債務人在《廈工應收賬款確認函》中“數(shù)據(jù)不符”處蓋章。且橋箱公司、陳某某在庭審過程中也明確要求廈門廈工應當對其與鷹潭廈工之間的債權債務形成補充證據(jù)予以證明，一審法院也明確要求廈門廈工予以補充提供，但廈門廈工至今仍拒絕提供。2.橋箱公司、陳某某在一審階段已經(jīng)提供證據(jù)證明廈門廈工所提供的《廈工應收賬款確認函》《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》項下債務是不真實的。但一審法院卻簡單以證據(jù)本身存在自相矛盾而不予采信。橋箱公司、陳某某在一審中所提供的《關于擔保人說明函》及廈門鷺江公證處所出具的“錄音、攝像”的證據(jù)材料，均來源于鷹潭廈工及其法定代表人所作陳述。上述證據(jù)所反映的債務金額不一致，更能證明廈門廈工所提供的《廈工應收賬款確認函》《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》項下債務是不真實的。一審階段橋箱公司、陳某某依據(jù)上述錄音中的內(nèi)容向法庭提出在廈門廈工提起訴訟前鷹潭廈工曾向廈門廈工支付1000多萬元，但廈門廈工在民事起訴狀中的訴求金額仍為“78996205.11元”。而后，廈門廈工才將民事起訴狀中的訴求金額“78996205.11元”減為“67786027.14元”。此事實也可印證廈門廈工所提供的證據(jù)項下債務是不真實的。3.本案一審階段廈門廈工向法院申請訴訟保全，但被保全的對象卻均是本案項下的擔保人，作為主債務人的鷹潭廈工名下的資產(chǎn)及銀行賬戶均未被查封或凍結。不僅如此，一審庭審過程中橋箱公司、陳某某明確提出主債務人鷹潭廈工名下尚有資產(chǎn)，并予以舉證說明，但廈門廈工仍未采取相應的訴訟保全措施。更為重要的是，廈門廈工又與鷹潭廈工股東（張曉曄、桂碧慧）成立江西廈工機械有限公司（下稱江西廈工）。如此，鷹潭廈工的股東與江西廈工的股東完全一致，經(jīng)營范圍相同，而江西廈工的股東張曉曄、桂碧慧又把其所持有的江西廈工之股權全部質(zhì)押給廈門廈工。這在客觀上將產(chǎn)生鷹潭廈工與江西廈工的債權債務混同，進而損害擔保人之合法權益。（二）本案主債務不真實且具體金額無法確定，擔保人無需對本案債務承擔連帶擔保責任。1.2011年《擔保書》約定，保證范圍包含但不限于：（1）出具本擔保書之前乙方（即鷹潭廈工）所欠的貨款；（2）出具本擔保書之后鷹潭廈工在經(jīng)銷廈門廈工的鏟運機械、挖掘機、道路機械、農(nóng)工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品業(yè)務中所欠的貨款。陳某某所簽署的《擔保書》，“簽名時間”一欄僅有“2011年”無具體的時間，“出具擔保書之前”和“出具擔保書之后”無法界定主債權范圍。其擔保的主債權范圍起始時間是無法計算的。同樣，《第三方單位擔保書》和2012年《擔保書》所約定的“出具擔保書之前”和“出具擔保書之后”的債務因沒有明確的債權債務截止時間，無法界定主債權范圍。因此，本案擔保的主債權范圍是無法界定的，各擔保人無需承擔擔保責任。2.本案債務從2011年跨越至2013年，2011年《擔保書》約定保證責任期間為鷹潭廈工對廈門廈工所負債務履行期限屆滿之日起三年，但廈門廈工并未提供與鷹潭廈工的具體交易明細，其債務履行期限究竟何時屆滿并無法確定，因此所擔保債務的保證責任期間也無法界定。3.2011年《擔保書》及《第三方單位擔保書》都約定，“本擔保書為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的共同組成部分”，但廈門廈工提交的證據(jù)《2011年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》（裝載機部分和叉車部分）均無附件《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》。故該《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》與擔保人是否應承擔擔保責任以及所承擔擔保責任的大小息息相關，廈門廈工故意不提供該份協(xié)議顯然在隱瞞相關內(nèi)容。在無法查明擔保責任相關約定的情況下，應駁回廈門廈工對擔保人的訴訟請求。（三）即使擔保人應承擔擔保責任，橋箱公司、陳某某等也應各自在約定的擔保范圍內(nèi)對真實的債務承擔擔保責任。1.廈門廈工與鷹潭廈工之間簽訂的經(jīng)銷協(xié)議屬于代銷合同性質(zhì)，因此廈門廈工與鷹潭廈工間的債務結算或產(chǎn)生的時間點應該是在鷹潭廈工將廈門廈工所提供的貨物產(chǎn)品銷售之后，而不是在接收樣機之后就產(chǎn)生債權債務問題。如廈門廈工沒有提供廈門廈工與鷹潭廈工之間的發(fā)貨單、運輸憑證、對賬單明細、結算價格等資料予以印證，則應當承擔舉證不能的后果。2.本案自2011年1月1日到2011年11月12日期間該部分債務已經(jīng)超過訴訟時效，該部分債務應予以扣除。依據(jù)附件4《付款結算管理規(guī)定》第2條付款約定，第2.1、2.2、2.3和2.4項約定，無論是全款銷售業(yè)務、分期銷售業(yè)務、按揭銷售業(yè)務還是融資租賃銷售業(yè)務，廈門廈工與鷹潭廈工均約定了成交后次月的某一段時間內(nèi)結算，也就是說每一產(chǎn)品均有其履行期限。比如，依據(jù)該條款約定，如產(chǎn)品在當月1-15日期間申報銷售成交的，鷹潭廈工必須在次月15日前將貨款送達廈門廈工。如果鷹潭廈工在此時間內(nèi)未送達貨款，那么該筆債務就已逾期。廈門廈工在2013年11月11日起訴，則在2011年11月12日之前的債務已經(jīng)超過訴訟時效，該部分債務應當予以扣除。3.無論是擔保書，還是擔保承諾函，均無明確對鷹潭廈工的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工的往來業(yè)務所對應債務承擔擔保責任的約定，因此鷹潭廈工的的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工之間的往來業(yè)務，以及“廈門海翼融資租賃有限公司放款”之事宜與擔保人無關，即使擔保人承擔擔保責任，該部分債務應從中扣除。4.2012年9月26日《擔保書》約定，陳某某對鷹潭廈工所承擔的一切責任與義務中的51%份額承擔連帶責任保證擔保，同時又約定“最高擔保金額為人民幣肆仟萬元整”。那么即便上述擔保成立且生效，陳某某也無須對本案項下的全部債務承擔連帶責任。綜上所述，廈門廈工與鷹潭廈工之間的債權債務不清，不能以廈門廈工提供的相關證據(jù)作為認定橋箱公司、陳某某應當承擔擔保責任的事實依據(jù)。
廈門廈工辯稱：（一）廈門廈工與鷹潭廈工之間存在真實、合法的債權債務，一審判決對此認定事實清楚，橋箱公司、陳某某關于廈門廈工與鷹潭廈工之間不存在真實債權債務的說法明顯與事實相悖，不能成立。1.鷹潭廈工對廈門廈工發(fā)出的《廈工應收賬款確認函》均認真核對，對數(shù)據(jù)不符的部分通過制作《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》提出調(diào)減數(shù)額。鷹潭廈工單方蓋章確認欠款數(shù)額的行為完全符合《廈工應收賬款確認函》的要求，符合對賬的慣常形式和要求，廈門廈工和鷹潭廈工之間的債權債務是真實的。2.橋箱公司、陳某某主張案涉?zhèn)鶆詹徽鎸崳響袚e證責任，但橋箱公司、陳某某未能舉證證明，且其提交的證據(jù)自相矛盾，一審判決不予采信是正確的。3.除主債務人鷹潭廈工外，桂碧慧及配偶也被要求承擔連帶清償責任，在此情況下鷹潭廈工仍實事求是地認可所欠廈門廈工貨款，更進一步證實本案債權債務的真實性。向法院申請財產(chǎn)保全是債權人的權利，在財產(chǎn)保全的過程中只能對已經(jīng)掌握的財產(chǎn)采取保全措施。至于法院保全財產(chǎn)的范圍并不能反證本案債權債務是否真實。（二）本案主債務真實且金額確定，橋箱公司、陳某某作為擔保人理應對本案債務承擔連帶擔保責任。1.陳某某出具《擔保書》，橋箱公司出具《第三方單位擔保書》均真實、合法、有效，陳某某、橋箱公司應當按照協(xié)議約定對所欠債務承擔連帶保證責任。2.《擔保書》《第三方單位擔保書》約定保證期間為鷹潭廈工對廈門廈工所負債務履行期屆滿之日起三年，無論履行期限何時屆滿，均未超過三年的保證期間。3.2011年《擔保書》《第三方單位擔保書》載明的“本擔保書為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的共同組成部分”，本案訴爭的《擔保書》《第三方單位擔保書》即是經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議的內(nèi)容。廈門廈工不存在故意不提供、隱瞞經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議的事實。4.橋箱公司、陳某某應當依約承擔連帶保證責任。鷹潭廈工和廈門廈工系買賣合同關系，橋箱公司、陳某某出具《擔保書》《第三方單位擔保書》明確約定自愿為鷹潭廈工對廈門廈工所負全部債務承擔連帶保證責任。5.對于向廈門廈工出具多份擔保文件的擔保人（如陳某某），廈門廈工作為債權人有權選擇其中一份向擔保人主張權利。一審法院根據(jù)廈門廈工出具擔保文件情況判決橋箱公司、陳某某對鷹潭廈工的全部債務承擔保證責任，合法有據(jù)。綜上所述，廈門廈工請求駁回上訴，維持原判。
鷹潭廈工辯稱：鷹潭廈工沒有和廈門廈工串通損害陳某某、橋箱公司等保證人的利益，鷹潭廈工和廈門廈工自2011年合作以來就采用應收賬款確認函的形式進行結算。而且鷹潭廈工每年度結算均對廈門廈工的結算價提出了異議。鷹潭廈工和廈門廈工的賬目結算都是基于真實發(fā)生的業(yè)務往來。一審判決后鷹潭廈工還在陸續(xù)向廈門廈工還款。
廈門廈工向一審法院起訴請求：1.判令鷹潭廈工向廈門廈工支付尚欠貨款人民幣78996205.11元（截止2013年9月30日）及逾期付款資金占用費（自逾期付款之日起計至實際付清之日止，暫計至2013年11月8日為10573207.74元）；2.判令橋箱公司、陳某某、黃秀華、顏鳴建、林月珠、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗對鷹潭廈工的上述債務承擔連帶清償責任；3.判令廈門廈工對張琦所有的位于廈門市××路××室的房產(chǎn)享有抵押權，廈門廈工有權就該房產(chǎn)變賣、拍賣所得價款在85萬元范圍內(nèi)優(yōu)先受償。在一審訴訟中，廈門廈工將上述訴訟請求第一項變更為，判令鷹潭廈工向廈門廈工支付尚欠貨款67786027.14元及其逾期付款資金占用費（按每日萬分之四計算，自起訴之日起計至實際付清款項之日止）。
一審法院認定事實：2011年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂一份廈工（銷）字：2011－019號《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》，約定：2011年1月1日至2015年12月31日，甲方根據(jù)乙方的申請和對乙方經(jīng)營能力的審核，結合當年的市場發(fā)展需要，甲方將分年度與乙方簽訂補充協(xié)議，授權乙方在指定區(qū)域（按國家行政區(qū)域劃分）經(jīng)銷甲方機械產(chǎn)品。1.2銷售臺數(shù)以實際開票數(shù)為準。2.7經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位(本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、聯(lián)銷體的二級分銷商、非聯(lián)銷體的二級分銷商、直接客戶等)經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任。5.1乙方應按甲方要求及時將貨款支付甲方，具體規(guī)定詳見《付款結算管理規(guī)定》。5.2甲方機械產(chǎn)品的價格包括結算價格和銷售價格。甲方有權隨時對價格進行調(diào)整，并通知乙方執(zhí)行，乙方對此表示認可。5.3乙方因違反本協(xié)議規(guī)定而應支付的違約金、資金占用費、貼息、補償金等款項，甲方將直接從乙方享有的年度銷售返利中扣除，或在乙方銷售的整機開票中直接加價抵扣。5.4本協(xié)議中乙方應付甲方的各類款項(包括但不限于貨款、違約金等)，甲方有權從乙方的年度銷售返利中直接扣除。10.1(1)簽署《廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》(由甲乙雙方另行簽訂)；10.5本協(xié)議終止后，甲方有權向乙方及其分銷商追回所有對乙方及其分銷商的債權。10.7本協(xié)議有效期從2011年1月1日起至2015年12月31日止。本協(xié)議期滿，若雙方未簽訂新的合同且本合同所述的相關業(yè)務尚在繼續(xù)，則視為雙方同意延長該協(xié)議有效期并按該協(xié)議的條款繼續(xù)履行；同時不影響甲方對乙方及相關擔保人的債權追索權。
2011年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂《2011年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》(裝載機部分)，約定：1.1甲方根據(jù)乙方的申請和對乙方經(jīng)營能力的審核，甲方授權乙方2011年度在鷹潭、撫州、景德鎮(zhèn)、九江區(qū)域經(jīng)銷甲方裝載機產(chǎn)品。2011年1月1日至2011年12月31日，整機銷售不得少于260臺，銷售臺數(shù)以實際開票數(shù)為準。2.7經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位（本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、聯(lián)銷體的二級分銷商、非聯(lián)銷體的二級分銷商、直接客戶等）經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任。5.1乙方應按甲方要求及時將貨款支付甲方，具體規(guī)定詳見本協(xié)議之附件4《付款結算管理規(guī)定》。5.2甲方裝載機產(chǎn)品的價格包括結算價格和銷售價格。5.4本協(xié)議中乙方應付甲方的各類款項(包括但不限于貨款、違約金等)，甲方有權從乙方的年度銷售返利中直接扣除。10.7本協(xié)議有效期從2011年1月1日起至2011年12月31日止。本協(xié)議期滿，若雙方未簽訂新的合同且本合同所述的相關業(yè)務尚在繼續(xù)，則視為雙方同意延長該協(xié)議有效期并按該協(xié)議的條款繼續(xù)履行；同時不影響甲方對乙方及相關擔保人的債權追索權。
附件3《樣機管理規(guī)定》：1.樣機定義，指由甲方提供給乙方，乙方尚未付款或未付清全部貨款的甲方整機產(chǎn)品。樣機所有權歸甲方所有，乙方無權私自處置、轉(zhuǎn)移或抵押等。2.1樣機提供原則是：由乙方提出書面申請，原則上按乙方的月度目標任務進度，甲方根據(jù)生產(chǎn)情況、市場情況、乙方銷售指標和乙方的回款情況決定是否提供樣機及提供樣機的具體機型和數(shù)量。2.3乙方下屬分銷商(含其客戶)的樣機申請或調(diào)撥，須由乙方統(tǒng)一申請，并由甲方在當?shù)貐^(qū)域的駐外機構簽字后報總部實施，乙方對該樣機的管理及付款結算承擔全部責任。
附件4《付款結算管理規(guī)定》：1產(chǎn)品定價：2011年度，甲方產(chǎn)品定價分為全款、按揭、融資租賃的一次性付款方式結算價和分期付款方式結算價。2付款約定。2.1全款銷售業(yè)務：乙方在當月在1-15日期間申報銷售成交的，必須在次月15日前將貨款付達甲方…2.2分期銷售業(yè)務：乙方在當月在1-15日期間申報銷售成交的，必須在次月15日前將首付款及每期期款付達甲方…2.3按揭銷售業(yè)務：以樣機銷售成交日為準，乙方最遲必須在60天內(nèi)將貨款付達甲方(銀行在60天內(nèi)仍未放貸的，乙方須墊付該貨款)。2.4融資租賃銷售業(yè)務：以樣機銷售成交日為準，乙方必須在60天內(nèi)將貨款付達甲方。記賬標準：以融資租賃銷售為廈門海翼融資租賃有限公司的票據(jù)出票日期或電匯到賬日期。4回款考核：月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費。8逾期付款管理，8.1甲方將乙方的回款考核結果及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件5《信用銷售管理規(guī)定》：信用銷售：指分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務。4按揭銷售業(yè)務，4.3乙方每月5日前，須將截至上月累計的按揭客戶及其放款情況清單完整填寫在《廈工經(jīng)銷商按揭業(yè)務申請報》(格式另提供)并發(fā)郵件到甲方債權管理部，4.5乙方承諾：一旦甲方因任何原因履行了對銀行的回購責任或其它方式的保證責任，乙方在約定時間內(nèi)不能對甲方履行反擔保責任時，甲方有權隨時將業(yè)已支付銀行方面的全部款項轉(zhuǎn)為乙方對甲方的債務，甲方有權采取包括但不限于抵扣返利、獎勵等一切方式予以清收。5融資租賃銷售業(yè)務，5.3乙方每月5日前，須將經(jīng)廈門海翼融資租賃有限公司核準操作的融資租賃客戶清單完整填寫在《廈工經(jīng)銷商融資租賃業(yè)務申報表》(格式另提供)并發(fā)送郵件到甲方債權管理部，6、乙方采取任何形式的信用銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
附件9《2011年廈工裝載機銷售返利規(guī)定》：1月度完成銷售目標的價格折讓，2年度基本銷售返利，6、本附件考核引用的數(shù)據(jù)均以甲方的銷售管理系統(tǒng)、財務賬面數(shù)據(jù)為準。
附件10：《市場退出機制》：二、3、雙方同意由乙方繼續(xù)承擔乙方通過銀行按揭、融資租賃銷售所產(chǎn)生的未到期還貸金額、租金的催收責任，并由乙方承擔連帶擔保責任，直到銀行、或融資租賃公司收回全部款項。4、甲方同意，對乙方從甲方處購買的6個月以內(nèi)的未使用過、包裝完整的庫存配件，經(jīng)甲方確認后按甲方配送時的結算價進行回購，回購款首先用于沖抵乙方所欠甲方貨款。
2011年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂廈工(叉銷)字2011-009號《2011年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議（叉車部分）》，約定：2011年度，乙方應在上述指定銷售區(qū)域內(nèi)完成甲方叉車產(chǎn)品的銷售任務臺數(shù)為60臺（自然臺）。2.8經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位(本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、聯(lián)銷體的二級分銷商、非聯(lián)銷體的二級分銷商、直接客戶等)經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任。5.1乙方應按甲方要求及時將貨款支付給甲方，具體規(guī)定詳見本協(xié)議之附件3《付款結算管理規(guī)定》。5.5甲方原則上不允許乙方對叉車產(chǎn)品做分期付款銷售，如遇招投標、批量采購等特殊情況需做分期銷售的，乙方可書面提出申請，經(jīng)甲方同意后方可執(zhí)行；否則，甲方視同全款銷售并按相關規(guī)定執(zhí)行。5.6對于特定的分期銷售，若乙方的分期付款客戶發(fā)生逾期付款，乙方不得以此為由拖欠甲方貨款，乙方必須按合同約定在貨款到期日及時將貨款支付給甲方。10.3本協(xié)議的附件為本協(xié)議不可缺少的組成部分，與本協(xié)議具有同等法律效力。共有附件如下：①附件1《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》、②附件2《樣機管理規(guī)定》、③附件3《付款結算管理規(guī)定》、④附件4《信用銷售管理規(guī)定》、⑤附件5《跨區(qū)銷售管理規(guī)定》、⑥附件6《2011年廈工叉車結算價格表》…。10.7本協(xié)議有效期從2011年1月1日起至2011年12月31日止。本協(xié)議期滿，若雙方未簽訂新的合同且本合同所述的相關業(yè)務尚在繼續(xù)，則視為雙方同意延長該協(xié)議有效期并按該協(xié)議的條款繼續(xù)履行；同時不影響甲方對乙方及相關擔保人的債權追索權。
附件3《付款結算管理規(guī)定》：1產(chǎn)品定價：2011年度，甲方產(chǎn)品定價分為全款和分期付款方式結算價。2付款約定，2.1全款銷售業(yè)務，2.2經(jīng)公司同意分期銷售業(yè)務，2.3成交開票申請時間約定：乙方應在向甲方申報成交時一并提交開票申請；成交及開票的申請時間截止25日，25日后乙方可以申報成交，甲方原則上不在當月開票。4回款考核：月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費。8逾期付款管理，8.1甲方將乙方的回款考核結果及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件4《信用銷售管理規(guī)定》：信用銷售：指分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務。3.3對于分期付款期限超過6個月的，乙方必須采取銀行按揭或融資租賃方式進行銷售。4、乙方采取分期銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
2012年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂廈工(挖銷)字：2012-021號《2012年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議（挖掘機部分）》，約定：本協(xié)議有效期為壹年，即自2012年1月1日起至2012年12月31日止。2012年度，乙方承諾在甲方授權的經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)完成銷售甲方挖掘機100臺。第五章價格管理，1、本協(xié)議涉及的挖掘機產(chǎn)品價格為一般標準配置價格，甲方可依據(jù)乙方的其他配置要求決定產(chǎn)品的最終價格。第十二章?lián)Ｏ嚓P，1、乙方法定代表人、股東及其配偶、甲方指定自然人有義務簽署《廈工經(jīng)銷合作擔保協(xié)議》，如乙方在2012年2月28日前未簽署，甲方有權單方采取措施，包括但不限于取消合作關系、取消銷售獎勵、停發(fā)樣機等。2、根據(jù)甲方授予乙方的信用額度，乙方承諾提供抵押價值不低于200萬元（該額度為乙方經(jīng)銷甲方各產(chǎn)品合并應提供的抵押額）的資產(chǎn)為其在與甲方業(yè)務往來中對甲方所承擔的一切責任與義務（包含但不限于本協(xié)議及其附件的履行責任與義務）承擔擔保責任。若乙方未能在2012年6月30日前完成上述金額50%（含往年已完成的資產(chǎn)抵押金額）的資產(chǎn)抵押擔保，甲方有權單方采取措施，包括但不限于取消銷售獎勵、停發(fā)樣機、取消合作關系等。3、若乙方未能按照上述條款所述提供相關資產(chǎn)抵押或質(zhì)押擔保的，乙方承諾：將其所獲得的年度銷售獎勵優(yōu)先轉(zhuǎn)入甲方設立的資產(chǎn)抵押保證金賬戶，作為乙方向甲方提供的資產(chǎn)抵押；乙方承諾積極主動配合甲方上述行為。第十三章4、本協(xié)議有效期屆滿時，若雙方未簽訂新的協(xié)議且本協(xié)議所述的相關業(yè)務尚在延續(xù)，則視為雙方同意延長該協(xié)議有效期并按該協(xié)議的條款繼續(xù)履行；同時不影響甲方對乙方及相關擔保人的債權追索權。本協(xié)議的附件為本協(xié)議不可缺少的組成部分，與本協(xié)議具有同等法律效力；共有附件如下：附件一《2012年廈工挖掘機經(jīng)銷商承銷目標進度承諾書》，附件二《廈工挖掘機樣機管理規(guī)定》，附件三《廈工挖掘機付款結算規(guī)定》，附件四《廈工挖掘機信用銷售管理規(guī)定》，附件五《廈工挖掘機產(chǎn)品價格表》。
附件三《廈工挖掘機付款結算規(guī)定》：1、產(chǎn)品結算價格：2012年度，甲方產(chǎn)品定價分為全款、按揭、融資租賃的一次性付款方式結算價和分期付款方式結算價。五、回款考核規(guī)定：1、月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。2、逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費。九、逾期付款管理規(guī)定，1、甲方將乙方的回款考核結算及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，甲方審核后進行裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件四《廈工挖掘機信用銷售管理規(guī)定》：二、信用擔保要求，1、信用擔保要求：乙方采取信用銷售方式經(jīng)銷甲方產(chǎn)品的，乙方須簽署《廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》。4、若乙方未按期完成抵押擔保手續(xù)，甲方有權將乙方所得的各項獎勵直接抵作保證金作為乙方履行擔保手續(xù)的措施之一。五、分期付款銷售業(yè)務規(guī)定，8、若乙方的分期付款客戶發(fā)生逾期付款或逾期未還款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在合同約定還款到期后按照甲方“付款結算規(guī)定”支付貨款給甲方。六、按揭貸款銷售規(guī)定，6、若乙方的按揭客戶出現(xiàn)逾期付款，乙方除督促客戶及時還款外，有義務在必要時足額替客戶墊付按揭款，保證甲方按揭業(yè)務順暢開展。七、融資租賃銷售規(guī)定，1、2012年度，廈門海翼融資租賃有限公司向乙方開放融資租賃銷售業(yè)務，乙方必須依此開展甲方產(chǎn)品的融資租賃銷售業(yè)務。八、乙方采取任何形式的信用銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
2012年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂廈(叉銷)字：2012-009號《2012年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議（叉車部分）》，約定：2012年1月1日至2012年12月31日，乙方保證在上述指定經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)完成甲方叉車產(chǎn)品的確保銷售任務為：整機銷售不得少于270臺。銷售臺數(shù)以實際開票數(shù)為準。2.7經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位（本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、二級分銷商、直接客戶等）經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任。5、付款結算規(guī)定：5.1乙方應按甲方要求及時將貨款支付甲方，具體規(guī)定詳見本協(xié)議之附件3《付款結算管理規(guī)定》。5.2甲方產(chǎn)品的經(jīng)銷結算價格。5.6對于特定的分期銷售，若乙方的分期付款客戶發(fā)生逾期付款，乙方不得以此為由拖欠甲方貨款，乙方必須按合同約定在貨款到期日及時將貨款支付給甲方。10.3若乙方未能按照上述條款所述提供相關資產(chǎn)抵押或質(zhì)押擔保的，乙方承諾：將其所獲得的年度銷售獎勵優(yōu)先轉(zhuǎn)入甲方設立的資產(chǎn)抵押保證金賬戶，作為乙方向甲方提供的擔保；乙方承諾積極主動配合甲方上述行為。
附件3《付款結算管理規(guī)定》：1產(chǎn)品定價：2012年度，甲方產(chǎn)品定價分為全款和分期付款方式結算價。4回款考核：月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費。8逾期付款管理，8.1甲方將乙方的回款考核結果及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件4《信用銷售管理規(guī)定》：信用銷售：指分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務。4.4乙方承諾：一旦甲方因任何原因履行了對銀行的回購責任或其它方式的保證責任，乙方在約定時間內(nèi)不能對甲方履行反擔保責任時，甲方有權隨時將業(yè)已支付銀行方面的全部款項轉(zhuǎn)為乙方對甲方的債務，甲方有權采取包括但不限于抵扣返利、獎勵等一切方式予以清收。6、乙方采取任何形式的信用銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
2012年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂《2012年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議（裝載機、道路機械部分）》，約定：2012年1月1日至2012年12月31日，乙方保證在上述指定經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)完成甲方裝載機產(chǎn)品的確保銷售任務為，整機銷售不得少于460臺（其中小型裝載機不少于50臺），銷售臺數(shù)以實際開票數(shù)為準。2012年1月1日至2012年12月31日，乙方保證在上述指定經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)完成甲方道路機械產(chǎn)品的確保整機銷售不得少于30臺，銷售臺數(shù)以實際開票數(shù)為準。2.8經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位（本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、聯(lián)銷體的二級分銷商、非聯(lián)銷體的二級分銷商、直接客戶等）經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任。5、付款結算規(guī)定，5.1乙方應按甲方要求及時將貨款及時甲方，具體規(guī)定詳見本協(xié)議之附件4《付款結算管理規(guī)定》。5.4本協(xié)議中乙方應付甲方的各類款項(包括但不限于貨款、違約金等)，甲方有權從乙方的年度銷售返利中直接扣除。10.3若乙方未能按照上述條款所述提供相關資產(chǎn)抵押或質(zhì)押擔保的，乙方承諾：甲方有權單方面將其所獲得的年度銷售獎勵優(yōu)先轉(zhuǎn)入甲方設立的資產(chǎn)抵押保證金賬戶，作為乙方向甲方提供的資產(chǎn)抵押；乙方承諾積極主動配合并認可甲方上述行為。
附件4：《付款結算管理規(guī)定》：4回款考核：月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費。8逾期付款管理，8.1甲方將乙方的回款考核結果及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件5：《信用銷售管理規(guī)定》：信用銷售：指分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務。4.5乙方承諾：一旦甲方因任何原因履行了對銀行的回購責任或其它方式的保證責任，乙方在約定時間內(nèi)不能對甲方履行反擔保責任時，甲方有權隨時將業(yè)已支付銀行方面的全部款項轉(zhuǎn)為乙方對甲方的債務，甲方有權采取包括但不限于抵扣返利、獎勵等一切方式予以清收。6、乙方采取任何形式的信用銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
2013年1月1日，廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂《2013年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》，約定：甲方根據(jù)乙方的申請，甲方授權乙方2013年度經(jīng)銷甲方裝載機產(chǎn)品，整機銷售任務數(shù)260臺。挖掘機產(chǎn)品，整機銷售任務數(shù)90臺。道路機械產(chǎn)品，整機銷售任務數(shù)20臺。叉車產(chǎn)品，整機銷售任務數(shù)60臺。2.7經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位（本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、二級分銷商、直接客戶等）經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶擔保責任。10.1乙方法定代表人、股東、甲方指定自然人及其配偶、成年子女有義務簽署《廈工經(jīng)銷合作擔保協(xié)議》，如乙方在2013年3月31日前未能完整完成簽署，甲方有權單方采取措施包括但不限于停發(fā)樣機、解除本協(xié)議、取消合作關系、取消銷售獎勵等措施。10.2.12013年度，乙方承諾提供價值不低于650萬元（含前年度已完成的抵押金額）的資產(chǎn)為其在與甲方業(yè)務往來中對甲方所承擔的一切責任與義務（包含但不限于本協(xié)議及其附件的履行責任與義務）承擔連帶擔保責任，并在2013年3月31日前完成相關資產(chǎn)抵押登記的辦理。若乙方提供的資產(chǎn)如房產(chǎn)、土地，在當?shù)毓芾頇C構不能辦理抵押登記的，需向甲方另行提供現(xiàn)款、有價證券等進行資產(chǎn)抵押。10.2.3若乙方未能按照上述條款所述足額提供相關資產(chǎn)抵押或質(zhì)押擔保的，乙方承諾：同意由甲方確定的第三方保險公司投保信用險，或自主尋找第三方擔保公司擔保，最終完成承諾的資產(chǎn)抵押額，產(chǎn)生的保險費或擔保費等費用由乙方承擔。
附件4《付款結算管理規(guī)定》：4回款考核，4.1考核周期：月度為每月1日至當月最后日歷日；年度為每年1月1日至12月31日。8逾期付款管理，8.1逾期付款：甲方對乙方的整機回款業(yè)務采取全款或分期首付及期款分割的“單機管理”核銷方式，乙方未能在“付款約定”期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。8.2資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之五向甲方支付資金占用費。8.3乙方應付甲方的資金占用費納入乙方對甲方的總欠款。考核期間，甲方根據(jù)乙方的違約付款情況核算乙方應付的資金占用費，并書面通知乙方進行核對和確認，若乙方對此存在異議，須在通知發(fā)出的15天內(nèi)提交核算差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議。
附件5：XGYX-2013-01《信用銷售管理規(guī)定》：信用銷售：指經(jīng)銷商的分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務。5、融資租賃銷售業(yè)務，5.12013年度，乙方可向“廈門海翼融資租賃有限公司”申請銷售客戶的融資租賃業(yè)務，經(jīng)其審核可辦理該業(yè)務的，乙方必須依此開展甲方產(chǎn)品的融資租賃銷售業(yè)務。6、乙方采取任何形式的信用銷售，風險全部由乙方承擔，乙方應對信用銷售的客戶嚴格把關，及時掌握客戶的資信狀況；甲方的授信額度及其它許可權限僅作為對乙方回款的考核因素。乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方。
一審另查明，2011年，陳某某、黃秀華、顏鳴建、林月珠、張曉曄、沈明治向廈門廈工出具一份《擔保書》，承諾：“自愿為鷹潭廈工(乙方)在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務承擔連帶責任保證擔保，保證范圍包含但不限于：1.出具本擔保書之前鷹潭廈工所欠廈門廈工的貨款；2.出具本擔保書之后鷹潭廈工在經(jīng)銷廈門廈工的鏟運機械、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品業(yè)務中所欠的貨款；保證責任期間：自鷹潭廈工對廈門廈工所負債務的履行期限屆滿之日起三年。我認真閱讀并知悉了貴公司與乙方簽訂的鏟運機械(裝載機)、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品的經(jīng)銷協(xié)議。無論這些協(xié)議是否有效，本擔保書始終有效。1.擔保人陳某某(乙方法定代表人)，黃秀華(乙方法定代表人配偶)；2.擔保人顏鳴建(乙方股東之一)，林月珠(乙方股東之一之配偶)；3.張曉曄(乙方股東之一)，沈明治(乙方股東之二之配偶)等簽字。說明：本擔保書為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的共同組成部分?！?/div>
2011年2月10日，橋箱公司向廈門廈工出具一份《第三方單位擔保書》，承諾：自愿為鷹潭廈工在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務承擔連帶責任保證擔保，保證范圍、保證期間均與上述《擔保書》約定相同。說明：本擔保書為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的共同組成部分。
2011年，廈門廈工（抵押權人、甲方）、鷹潭廈工（債務人、乙方）、張琦（抵押人、丙方）簽訂《最高額抵押合同》，約定：為了確保甲乙雙方簽訂的廈工（銷）字：2011－019號《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》項下乙方的義務得到切實履行，丙方自愿將其享有合法處分權、并列入后附抵押財產(chǎn)清單的財產(chǎn)為甲方的債權設立抵押擔保。丙方自愿提供自己所擁有的房產(chǎn)（或商鋪）設定抵押，抵押物價值經(jīng)協(xié)商，總價值85萬元，具體名稱、數(shù)量、規(guī)格等狀況詳見抵押物清單。抵押物最高抵押擔保金額85萬元。2.1本合同項下的抵押擔保范圍為甲乙雙方簽訂的廈工（銷）字：2011－019號《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》項下甲方對乙方享有的債權共計85萬元，包括但不限于乙方依照主合同應承擔的主債務、利息（含罰息）、違約金、損害賠償金、甲方實現(xiàn)債權的費用等。甲方實現(xiàn)債權的費用包括但不限于訴訟費、仲裁費、財產(chǎn)保全費、申請執(zhí)行費、律師代理費、辦案費用、公告費、評估費、拍賣費、差旅費等。3.1主債權確定期限自2011年1月1日至2015年12月31日止?！兜盅贺敭a(chǎn)清單》，廈門市××路××室房產(chǎn)，廈地房權第00173321號，權利歸屬張琦，抵押債務85萬元。于2012年1月19日辦理抵押權登記，抵押編號：201201923，他項權利人廈門廈工，廈國土房他證第201201795號。
2012年，張曉曄、沈明治、顏鳴建、林月珠、桂碧慧、莊麗向廈門廈工出具一份《擔保承諾函》，承諾：自愿為鷹潭廈工(被擔保人)在出具本擔保承諾函之前以及出具本承諾函時至2016年12月31日前與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務（包含但不限于被擔保人與廈門廈工所簽訂經(jīng)銷協(xié)議及其附件中被擔保人應當履行的責任與義務以及被擔保人在雙方業(yè)務往來中所承擔的所有債務）承擔最高額擔保責任。(一)擔保方式：連帶責任保證。(二)最高擔保額：2000萬元整。(三)擔保責任期間：自被擔保人總債務額確定之日起5年。被擔保人總債務額于上述約定期間屆滿或其與貴公司的合作終止之日起確定(總債務額包括但不限于約定期間內(nèi)被擔保人未履行或未完全履行的到期債務余額及確定總債務時未到期的債務)。(四)擔保范圍：涵蓋被擔保人所經(jīng)銷的原告的鏟運機械（裝載機）、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品業(yè)務及與廈門廈工在業(yè)務往來中所承擔的所有債務，包含但不限于：1.出具本擔保承諾函之前被擔保人所欠貴公司的貨款、違約金、資金占用費、貼息、銀行費用及甲方實現(xiàn)債權的費用等；2.出具本擔保承諾函時至2016年12月31日期間被擔保人在經(jīng)銷貴公司的產(chǎn)品業(yè)務中或與貴公司在業(yè)務往來中所欠的貨款、違約金、資金占用費、貼息、銀行費用及甲方實現(xiàn)債權的費用等。本人(單位)承諾：在上述約定期間，貴公司與被擔保人協(xié)商對廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議或其附件作出變更的，本人(單位)表示認可并對變更后的經(jīng)銷協(xié)議及附件所產(chǎn)生債務的履行仍舊承擔連帶保證責任。不因甲乙雙方簽訂的廈工產(chǎn)品年度經(jīng)銷協(xié)議的無效而無效，也不因期內(nèi)某個或某幾個年度經(jīng)銷協(xié)議或其附件的變更、撤銷、解除而減輕或免除。1.擔保人張曉曄(被擔保人法定代表人)，沈明治(法定代表人配偶)；2.擔保人顏鳴建(被擔保人股東之一)，林月珠(被擔保人股東之一之配偶)；3.桂碧慧(被擔保人股東之一)，莊麗(被擔保人股東之二之配偶)等簽字。
2012年9月26日，陳某某向廈門廈工出具一份《擔保書》，承諾：自愿為鷹潭廈工在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務中的51%的份額承擔連帶責任保證擔保。保證范圍包含但不限于：1.出具本擔保書之前鷹潭廈工所欠貴公司的貨款；2.出具本擔保書之后1年內(nèi)鷹潭廈工在經(jīng)銷貴公司的鏟運機械、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品業(yè)務中所欠貴公司的貨款，最高擔保金額為人民幣4000萬元整。保證責任期間為自鷹潭廈工對貴公司所負債務的履行期限屆滿之日起1年。我認真閱讀并知悉了貴公司與鷹潭廈工簽訂的鏟運機械(裝載機)、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品的經(jīng)銷協(xié)議。無論這些協(xié)議是否有效，本擔保書始終有效。(指定自然人擔保)，擔保人陳某某簽字，有效期為一年，過期未續(xù)簽自然失效。簽字日期2012年9月26日。
2013年2月，張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗、鷹潭廈工向廈門廈工出具一份《擔保承諾函》，自愿按本擔保承諾函所做的承諾為鷹潭廈工提供連帶責任保證擔保。同時，自愿為廈門廈工的回購擔保責任提供反擔保，反擔保的形式為連帶責任保證擔保。廈門廈工的回購擔保責任是指廈門廈工為鷹潭廈工，或為鷹潭廈工以按揭、融資租賃等信用銷售方式的客戶，向銀行、保險公司、融資租賃公司、擔保公司等信用銷售合作的第三方所提供的回購、墊付等形式的擔保責任。保證擔保的范圍為：1.1簽署本擔保承諾函之前鷹潭廈工與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務，以及本擔保承諾函簽署之后鷹潭廈工與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務，該責任與義務包括鷹潭廈工所欠廈門廈工的貨款、違約金、資金占用費、貼息、銀行費用及廈門廈工實現(xiàn)債權的費用等。1.2廈門廈工因履行回購擔保責任而支付的所有款項，包括回購款、墊付款、違約金、利息、實現(xiàn)相關債權的費用等。保證期間為主債務履行期限屆滿之日起三年。1.擔保人桂碧慧(被擔保人法定代表人)，莊麗(被擔保人法定代表人配偶)；2.擔保人張曉曄(被擔保人股東之一)，沈明治(被擔保人股東之一配偶)等簽字。擔保單位鷹潭廈工蓋章，法定代表人桂碧慧簽字。
簽訂本案相關協(xié)議時，陳某某、黃秀華系夫妻關系；顏鳴建、林月珠系夫妻關系；張曉曄、沈明治系夫妻關系；桂碧慧、莊麗系夫妻關系。
黃秀華、林月珠向一審法院申請筆跡鑒定。2017年1月10日，福建南方司法鑒定中心出具南方司鑒中心［2017］文鑒字第5號《文書檢驗鑒定意見書》，鑒定意見：1.檢材1－2011年《擔保書》上書寫的“黃秀華”的簽名筆跡與樣本1－2上書寫的“黃秀華”簽名筆跡不同一。2.檢材2－2011年《擔保書》、3《擔保承諾函》上書寫的“林月珠”的簽名筆跡與樣本3－8上書寫的“林月珠”簽名筆跡不同一。相關當事人對該鑒定意見書表面真實性無異議。
一審還查明：2012年1月12日，廈門廈工向鷹潭廈工出具《廈工應收賬款確認函》，內(nèi)容：截止2011年12月31日，鷹潭廈工（含鷹潭廈工承諾承擔連帶還款責任的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工的往來業(yè)務）應付廈門廈工貨款22862705.98元。2012年2月7日鷹潭廈工在數(shù)據(jù)不符處蓋章，并在《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》載明，截止2011年12月31日（財務賬面調(diào)整后）賬面余額21922705.98元。
2013年1月15日，廈門廈工向鷹潭廈工出具《廈工應收賬款確認函》，內(nèi)容：2012年12月31日，鷹潭廈工（含鷹潭廈工承諾承擔連帶還款責任的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工的往來業(yè)務）應付廈門廈工貨款53995076.74元。2013年1月21日鷹潭廈工在數(shù)據(jù)不符處蓋章，并在《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》載明，調(diào)整后2012年12月31日應付賬款余額51991341.01元。
2013年10月15日，廈門廈工向鷹潭廈工出具《廈工應收賬款確認函》，內(nèi)容：2013年9月30日，鷹潭廈工（含鷹潭廈工承諾承擔連帶還款責任的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工的往來業(yè)務）應付廈門廈工貨款78996205.11元。2013年10月22日鷹潭廈工在數(shù)據(jù)不符處蓋章，并在《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》載明，調(diào)整后2013年9月30日應付賬款余額75945257.17元。
2014年4月11日，廈門廈工向鷹潭廈工出具《廈工應收賬款確認函》，內(nèi)容：2014年3月31日，鷹潭廈工（含鷹潭廈工承諾承擔連帶還款責任的下屬分公司、子公司、直銷客戶等與廈門廈工的往來業(yè)務）應付廈門廈工貨款67851101.47元。2014年4月18日鷹潭廈工在數(shù)據(jù)不符處蓋章，并在《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》載明，調(diào)整后2014年3月31日應付款余額67786027.14元。
一審再查明：江西廈工于2014年1月6日成立，注冊資本200萬元，住所地為鷹潭市××××國道老屋底艾家9號，法定代表人桂碧慧，股東：張曉曄、桂碧慧。2014年5月22日，廈門廈工(甲方、質(zhì)權人)與桂碧慧(乙方、出質(zhì)人)簽訂一份編號：廈工(質(zhì)押)字第048號《股權質(zhì)押合同》，約定：為確保甲方與江西廈工簽訂的廈工(銷)字089號《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》項下債務人的義務得到切實履行，1.1乙方自愿提供其在江西廈工享有的總價值120萬元的股權(占股比60%)及其派生的權益為甲方設立質(zhì)押擔保。2.1本合同項下質(zhì)押擔保范圍為經(jīng)銷協(xié)議項下甲方對債務人享有的債權2000萬元，…2.3本合同項下乙方為甲方債權設立的股權質(zhì)押擔保期限為2014年1月1日至2018年12月31日。同日，廈門廈工(甲方、質(zhì)權人)與張曉曄(乙方、出質(zhì)人)簽訂一份編號：廈工(質(zhì)押)字第049號《股權質(zhì)押合同》，約定：1.1乙方自愿提供其在江西廈工享有的總價值80萬元的股權(占股比40%)及其派生的權益為甲方設立質(zhì)押擔保。上述兩份《股權質(zhì)押合同》已經(jīng)工商行政管理部門辦理股權出質(zhì)設立登記。
一審法院認為，本案的爭議焦點為：（一）鷹潭廈工尚欠貨款及逾期付款資金占用費的數(shù)額。（二）橋箱公司、陳某某、黃秀華、顏鳴建、林月珠、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗是否應對上述債務承擔連帶清償責任。（三）廈門廈工對抵押物廈門市××路××室房產(chǎn)是否享有優(yōu)先受償權。
（一）關于鷹潭廈工尚欠廈門廈工貨款及逾期付款資金占用費的數(shù)額問題
1.廈門廈工與鷹潭廈工之間法律關系的性質(zhì)
橋箱公司認為，廈門廈工與鷹潭廈工簽署的《經(jīng)銷協(xié)議》不是買賣合同，鷹潭廈工只是代銷廈門廈工產(chǎn)品，并沒有取得產(chǎn)品所有權，雙方約定：樣機所有權歸甲方所有，乙方無權私自處置、轉(zhuǎn)移或抵押；鷹潭廈工負有對廈門廈工所提供貨物的保管義務，以及在產(chǎn)品銷售后進行結算付款等。也就是說，廈門廈工并沒有直接將產(chǎn)品銷售給鷹潭廈工，雖然廈門廈工向鷹潭廈工提供了產(chǎn)品，但只有鷹潭廈工賣出產(chǎn)品且未將款項支付給原告的前提下，廈門廈工才取得該部分產(chǎn)品的債權，否則就不存在債務之說。
一審法院認為，2011年、2012年、2013年廈門廈工(甲方)與鷹潭廈工(乙方)之間簽訂的“經(jīng)銷協(xié)議”約定：“乙方應按甲方要求及時將貨款支付甲方”，“甲方機械產(chǎn)品的價格包括結算價格和銷售價格?！薄氨緟f(xié)議中乙方應付甲方的各類款項(包括但不限于貨款、違約金等)，甲方有權從乙方的年度銷售返利中直接扣除。”附件《付款結算管理規(guī)定》約定：“回款考核：月度考核：每月1日至當月最后日歷日；年度考核：每年1月1日至12月31日。逾期付款：甲方對乙方的回款業(yè)務采取整機全款或分期首付及期款分割的‘單機管理’核銷方式，乙方未能在‘付款約定’期限內(nèi)將到期款項結清的，未結清金額則視為乙方逾期付款。資金占用費：乙方逾期付款的，逾期付款金額從逾期之日起以每日萬分之四向甲方支付資金占用費?！薄?013年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》附件《付款結算管理規(guī)定》約定“以每日萬分之五向甲方支付資金占用費”。附件《信用銷售管理規(guī)定》約定：“信用銷售：指（經(jīng)銷商）的分期付款銷售、銀行按揭銷售、融資租賃銷售業(yè)務?！薄耙曳讲扇∪魏涡问降男庞娩N售，風險全部由乙方承擔，…乙方的客戶發(fā)生逾期付款，不得作為乙方拖欠甲方貨款的理由，乙方有義務在約定的付款期限內(nèi)支付貨款給甲方?！?/div>
雖然雙方在經(jīng)銷協(xié)議還約定了經(jīng)銷區(qū)域及年度銷售任務、跨區(qū)銷售規(guī)定、最低銷售限價規(guī)定、年度獎勵規(guī)定（銷售返利、年度獎項）、專營經(jīng)銷商規(guī)定等，但從雙方上述約定的權利義務內(nèi)容看，可以確定廈門廈工與鷹潭廈工雙方之間屬于買賣合同法律關系的范疇，鷹潭廈工應當按照約定支付貨款及承擔相應的違約責任。
經(jīng)銷協(xié)議附件《樣機管理規(guī)定》中“樣機的定義：指由甲方提供給乙方，乙方尚未付款或未付清全部貨款的甲方整機產(chǎn)品。樣機所有權歸甲方所有…”的約定，屬《中華人民共和國合同法》第一百三十四條、《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十五條所有權保留條款。橋箱公司、陳某某等以經(jīng)銷協(xié)議附件之一對樣機的約定為由，主張廈門廈工與鷹潭廈工之間所簽訂的《經(jīng)銷協(xié)議》是代銷合同性質(zhì)，與本案客觀事實明顯不符，該主張不予采納。
2.關于鷹潭廈工尚欠廈門廈工貨款及逾期付款資金占用費的數(shù)額的問題
橋箱公司、陳某某等提供一份2013年11月4日鷹潭廈工致廈門廈工的《關于擔保人說明函》（復印件），載明：鷹潭廈工經(jīng)與擔保人多次協(xié)商，橋箱公司董事長陳某某、副總經(jīng)理顏鳴建同意以個人名義為鷹潭廈工擔保。鷹潭廈工于2012年7月25日變更法人，隨后由桂碧慧擔任公司總經(jīng)理一職。一、公司負債：截止2013年8月31日公司業(yè)務資產(chǎn)負債表顯示為228.66萬元，詳見《經(jīng)銷商廈工業(yè)務資產(chǎn)負債表》附表。二、公司債權：自桂碧慧總經(jīng)理接手公司經(jīng)營管理權以來一直將債權催收工作為重中之重，公司不僅成立信管部且擁有專業(yè)的催款團隊?！壳苞椞丁⒛喜?、上饒、撫州區(qū)域配件保有量近500萬元左右能有效滿足配件供應需求?！椞稄B工堅信再經(jīng)過兩年的持續(xù)努力，公司運營走向正規(guī)后將不再要求橋箱公司董事長陳某某、副總經(jīng)理顏鳴建二人為鷹潭廈工擔保人。橋箱公司、陳某某等還提供了2014年1月9日陳某某與“桂碧慧”通話內(nèi)容。
一審法院認為，2011年、2012年廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂的經(jīng)銷協(xié)議附件《付款結算管理規(guī)定》約定：“甲方將乙方的回款考核結果及收取資金占用費的情況在考核的次月15日前通知乙方核對。若乙方對此存在異議，須在通知的當月書面提交考核差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議?！?/div>
2013年經(jīng)銷協(xié)議附件《付款結算管理規(guī)定》約定：“乙方應付甲方的資金占用費納入乙方對甲方的總欠款?？己似陂g，甲方根據(jù)乙方的違約付款情況核算乙方應付的資金占用費，并書面通知乙方進行核對和確認，若乙方對此存在異議，須在通知發(fā)出的15天內(nèi)提交核算差異的具體資料和數(shù)據(jù)交給甲方審核，審核結果由甲方裁定；若乙方未提出書面反饋意見，則視為對甲方的考核結果無異議?！?/div>
廈門廈工依照合同約定向鷹潭廈工發(fā)出《廈工應收賬款確認函》后，鷹潭廈工均有提出異議，在“數(shù)據(jù)不符”欄蓋印章，并在《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》或《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》中注明調(diào)整后應付賬款余額。鷹潭廈工已確認調(diào)整后2013年9月30日應付賬款余額75945257.17元、調(diào)整后2014年3月31日應付款余額67786027.14元，廈門廈工據(jù)此訴請判令鷹潭廈工向其支付尚欠貨款67786027.14元及逾期付款資金占用費，有事實依據(jù)和法律依據(jù)，予以支持。
2011年、2012年、2013年廈門廈工（甲方）與鷹潭廈工（乙方）簽訂的經(jīng)銷協(xié)議均約定：“經(jīng)甲方同意后，乙方的分銷單位(本協(xié)議所指分銷單位為：乙方的分公司、子公司、辦事處、聯(lián)銷體的二級分銷商、非聯(lián)銷體的二級分銷商、直接客戶等)經(jīng)營甲方產(chǎn)品的行為視為乙方的行為，乙方必須對其分銷單位經(jīng)營甲方產(chǎn)品而與甲方產(chǎn)生的債權、債務承擔連帶清償責任?！薄耙曳讲扇∪魏涡问降男庞娩N售，風險全部由乙方承擔?！薄靶庞娩N售包括融資租賃銷售業(yè)務?！睒蛳涔?、陳某某對《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》中債務數(shù)據(jù)包括鷹潭廈工的下屬分公司、子公司、直銷客戶等、以及對“廈門海翼融資租賃有限公司放款”之事宜均提出異議，與合同約定明顯不符，不予采納。
橋箱公司、陳某某主張廈門廈工與鷹潭廈工2013年10月22日對賬后，據(jù)鷹潭廈工陳述其又向廈門廈工支付了1000多萬元的款項，廈門廈工在起訴金額上應當減去1000多萬元。對此，廈門廈工已將訴訟請求標的額貨款金額從78996205.11元，變更下調(diào)為67786027.14元。
橋箱公司、陳某某主張，據(jù)鷹潭廈工《關于擔保人說明函》，截止2013年11月4日，鷹潭廈工對廈門廈工所負的所謂的債務只有228.66萬元。該主張與橋箱公司提供的2014年1月9日、14日通話內(nèi)容所體現(xiàn)的鷹潭廈工尚欠廈門廈工債務數(shù)據(jù)3000萬元、4000萬元，以及橋箱公司、陳某某在《關于將本案移送公安機關偵查并追究刑事責任的申請書》中提到，鷹潭廈工法定代表人桂碧慧向其確認，鷹潭廈工應付貨款實際不到3000萬元，均自相矛盾。
根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)材料，鷹潭廈工尚欠廈門廈工貨款事實客觀存在。廈門廈工提供的2011年《擔保書》體現(xiàn)，保證人陳某某當時還系鷹潭廈工法定代表人。陳某某對鷹潭廈工尚欠廈門廈工的債務情況應當是知道的。現(xiàn)橋箱公司、陳某某對鷹潭廈工于2012年、2013年、2014年《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》中確認的債務數(shù)據(jù)僅憑懷疑，而未能提供相應的充分反駁證據(jù)，應承擔舉證不能的法律后果。
（二）關于橋箱公司、陳某某、黃秀華、顏鳴建、林月珠、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗是否應對上述債務承擔連帶清償責任問題
1.關于2011年《擔保書》、2011年2月10日《第三方單位擔保書》項下保證責任。2011年，陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治等向廈門廈工出具一份《擔保書》，承諾：自愿為鷹潭廈工(乙方)在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務承擔連帶責任保證擔保。2011年2月10日，橋箱公司向廈門廈工出具一份《第三方單位擔保書》，承諾：自愿為鷹潭廈工在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務承擔連帶責任保證擔保。
《中華人民共和國擔保法》第二十一條第二款規(guī)定：“當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任?！鄙鲜觥稉贰兜谌絾挝粨分小俺鼍弑緭啊薄爸蟆柄椞稄B工“一切責任與義務”屬當事人對保證范圍約定不明確，保證人應就鷹潭廈工對廈門廈工的2011年、2012年、2013年的全部債務承擔連帶清償責任。
另外，經(jīng)筆跡鑒定，2011年《擔保書》上“黃秀華”、“林月珠”簽字與其本人簽字不同一。夫妻一方對外擔保之債不應當適用《最高人民法院關于適用＜中華人民共和國婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第二十四條的規(guī)定認定為夫妻共同債務。
關于橋箱公司的保證責任。橋箱公司主張，《橋箱公司章程》（2009年3月重新制訂）第四十八條規(guī)定，“公司向其他企業(yè)投資或為他人（不包含公司股東或者實際控制人）提供擔保，由股東會決議，此項表決由出席會議的全體股東所持表決權的過半數(shù)通過?！爆F(xiàn)橋箱公司未經(jīng)股東會決議擅自對外提供擔保，依據(jù)《公司法》第十六條規(guī)定該擔保無效，橋箱公司無需承擔擔保責任。
一審法院認為，《中華人民共和國公司法》第十六條并未明確規(guī)定公司違反上述規(guī)定對外提供擔保導致?lián)：贤瑹o效；公司內(nèi)部決議程序，不得約束第三人；該條款并非效力性強制性的規(guī)定。橋箱公司主張其提供擔保無效，無需承擔擔保責任，沒有法律依據(jù)，不予采納。
綜上，2011年《擔保書》、2011年2月10日《第三方單位擔保書》是相關當事人的真實意思表示，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，是有效的。保證人陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、橋箱公司應就2011年、2012年、2013年期間鷹潭廈工對廈門廈工的全部債務即67786027.14元及相應的逾期付款資金占用費承擔連帶清償責任。
2.關于2012年《擔保承諾函》項下保證責任。2012年，張曉曄、沈明治、顏鳴建、桂碧慧、莊麗等向廈門廈工出具一份《擔保承諾函》，承諾：“自愿為鷹潭廈工(被擔保人)在出具本擔保承諾函之前以及出具本承諾函時至2016年12月31日前與原告業(yè)務往來中對原告所承擔的一切責任與義務承擔最高額2000萬元(連帶)擔保責任?！薄吨腥A人民共和國擔保法》第二十一條第二款規(guī)定：“當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。”2012年《擔保承諾函》中“出具本擔保承諾函之前”屬當事人對保證范圍約定不明確，保證人應就鷹潭廈工對廈門廈工的全部債務承擔連帶清償責任。另外，經(jīng)筆跡鑒定，2012年《擔保承諾函》上“林月珠”簽字與其本人簽字不同一。據(jù)此，保證人張曉曄、沈明治、顏鳴建、桂碧慧、莊麗等應對鷹潭廈工向廈門廈工2011年、2012年、2013年度的債務在最高擔保額2000萬元范圍內(nèi)承擔連帶清償責任。
3.關于2012年9月26日《擔保書》項下保證責任。2012年9月26日，陳某某向廈門廈工出具一份《擔保書》，承諾：自愿為鷹潭廈工在與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務中的51%的份額承擔連帶責任保證擔保。保證范圍包含但不限于：（1）出具本擔保書之前鷹潭廈工所欠貴公司的貨款；（2）出具本擔保書之后1年內(nèi)鷹潭廈工在經(jīng)銷貴公司的鏟運機械、挖掘機、道路機械、工業(yè)車輛、配件等產(chǎn)品業(yè)務中所欠貴公司的貨款，最高擔保金額為人民幣4000萬元整。《中華人民共和國擔保法》第二十一條第二款規(guī)定：“當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任?！?012年9月26日《擔保書》中“出具本擔保書之前”屬當事人對保證范圍約定不明確，陳某某應對鷹潭廈工向廈門廈工2011年1月1日至2013年9月26日之間全部債務51%份額在最高擔保額4000萬元范圍內(nèi)承擔連帶清償責任。保證期間系從主債務履行期屆滿之日起算，本案主債務履行期屆滿至廈門廈工起訴之日之間未超過本案保證期間。陳某某主張債權人未在保證期間要求保證人承擔保證責任，其無需承擔擔保責任，該主張沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)，不予采納。
4.關于2013年2月《擔保承諾函》項下保證責任。2013年2月，張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗、鷹潭廈工向廈門廈工出具一份《擔保承諾函》，約定：“保證擔保的范圍為：簽署本擔保承諾函之前鷹潭廈工與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務，以及本擔保承諾函簽署之后鷹潭廈工與廈門廈工業(yè)務往來中對廈門廈工所承擔的一切責任與義務?！薄吨腥A人民共和國擔保法》第二十一條第二款規(guī)定：“當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。”2013年2月《擔保承諾函》中“簽署本擔保承諾函之前”“之后”鷹潭廈工“一切責任與義務”屬當事人對保證范圍約定不明確，保證人張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗等應對鷹潭廈工向廈門廈工2011年、2012年、2013年度的全部債務承擔連帶清償責任。鷹潭廈工依法應以其全部財產(chǎn)對自身債務承擔責任。
綜上，保證人陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗、橋箱公司應就2011年、2012年、2013年期間鷹潭廈工對廈門廈工的全部債務即67786027.14元及相應的逾期付款資金占用費承擔連帶清償責任。
（三）關于廈門廈工對抵押物廈門市××路××室房產(chǎn)是否享有優(yōu)先受償權問題
2011年，廈門廈工（抵押權人、甲方）、鷹潭廈工（債務人、乙方）、張琦（抵押人、丙方）簽訂《最高額抵押合同》是當事人真實意思表示，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，是有效的?！蹲罡哳~抵押合同》約定：抵押物最高抵押擔保金額85萬元。主債權確定期限自2011年1月1日至2015年12月31日止。《抵押財產(chǎn)清單》載明：抵押財產(chǎn)名稱：房產(chǎn)，所在地：廈門市××路××室(83.66平方米)，廈地房權第00173321號，權利歸屬張琦，抵押債務85萬元。2012年1月19日辦理了抵押權登記。在債務人鷹潭廈工不履行債務時，廈門廈工有權以該抵押房產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款在85萬元范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權。
綜上，一審法院認為，保證人橋箱公司、陳某某等以鷹潭廈工資產(chǎn)負債表顯示，截止2013年8月31日，鷹潭廈工負債228.66萬元為由，主張鷹潭廈工對廈門廈工債務僅為228.66萬元。鷹潭廈工資產(chǎn)負債表體現(xiàn)的數(shù)字，與鷹潭廈工對廈門廈工的債務之間不具有必然的關聯(lián)性。張曉曄、桂碧慧于2014年1月6日成立江西廈工與本案無關。本案中，鷹潭廈工拖欠廈門廈工貨款及資金占用費的事實客觀存在。在《往來賬戶對賬調(diào)節(jié)表》、《應付賬款余額調(diào)節(jié)表》中，鷹潭廈工已確認調(diào)整后2013年9月30日應付賬款余額75945257.17元、調(diào)整后2014年3月31日應付款余額67786027.14元，廈門廈工訴請判令鷹潭廈工向其支付尚欠貨款67786027.14元及逾期付款資金占用費，有事實依據(jù)和法律依據(jù)，予以支持。廈門廈工主張逾期付款資金占用費按每日萬分之四，自起訴之日即2013年11月12日起計至實際付清款項之日止，在計算標準或起算時間方面低于或晚于經(jīng)銷協(xié)議約定的標準，系廈門廈工對自身實體權利的處分，不違反我國法律的規(guī)定。相關當事人出具的2011年《擔保書》、2011年2月10日《第三方單位擔保書》、2012年《擔保承諾函》、2012年9月26日《擔保書》、2013年2月《擔保承諾函》，廈門廈工接受且未提出異議，本案保證合同成立且有效。廈門廈工主張保證人陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗、橋箱公司應就2011年、2012年、2013年期間鷹潭廈工對廈門廈工的上述全部債務承擔連帶清償責任，有合同依據(jù)和法律依據(jù)，予以支持。目前沒有債務人鷹潭廈工自己提供物的擔保的相關證據(jù)，也沒有債權人放棄物的擔保的證據(jù)。廈門廈工要求橋箱公司、陳某某承擔保證責任，符合《中華人民共和國物權法》第一百七十六條的規(guī)定。橋箱公司、陳某某以《中華人民共和國擔保法》第二十八條規(guī)定為由要求在債權人放棄的權利范圍內(nèi)免除擔保責任，缺乏事實依據(jù)，不予支持。2011年《擔保書》、2012年《擔保承諾函》不是黃秀華、林月珠的真實意思表示，對黃秀華、林月珠不具有法律約束力，廈門廈工要求黃秀華、林月珠承擔本案訟爭債務的保證責任的訴請沒有依據(jù)，不予支持。廈門廈工關于確認其對張琦所有的位于廈門市××路××室的房產(chǎn)享有抵押權，其有權就該房產(chǎn)變賣、拍賣所得價款在85萬元范圍內(nèi)優(yōu)先受償?shù)脑V請，有合同依據(jù)和法律依據(jù)，予以支持。桂碧慧、莊麗、林月珠、張曉曄、沈明治、張琦經(jīng)傳喚，無正當理由拒不到庭，依法缺席判決。一審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百三十四條，《中華人民共和國擔保法》第二十六條、第二十八條、第三十一條、第三十三條、第四十一條、第五十三條，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第二十二條第一款，《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十五條，《中華人民共和國物權法》第一百七十條、第一百七十六條、第一百七十九條，《中華人民共和國公司法》第十六條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百五十二條、第二百五十三條之規(guī)定，判決：（一）鷹潭廈工應于判決生效之日起十日內(nèi)向廈門廈工償還尚欠貨款67786027.14元及逾期付款資金占用費（以67786027.14元為基數(shù)，按每日萬分之四標準，自起訴之日即2013年11月12日起計至實際付清款項之日止）；（二）橋箱公司、陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗對鷹潭廈工的上述債務承擔連帶清償責任。橋箱公司、陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗在承擔保證責任后，有權向債務人鷹潭廈工追償；（三）廈門廈工對張琦所有的位于廈門市××路××室的房產(chǎn)變賣、拍賣所得價款在上述鷹潭廈工債務在85萬元范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權。（四）駁回廈門廈工的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案一審案件受理費489647.06元、訴訟保全費5000元，由鷹潭廈工、橋箱公司、陳某某、顏鳴建、張曉曄、沈明治、桂碧慧、莊麗負擔。筆跡鑒定費30000元，由廈門廈工負擔。
本案二審中，廈門廈工提供了一份新證據(jù)：廈門廈工向鞍山廈工機械銷售有限公司、遼寧正原機械設備有限公司出具的《廈工應收賬款確認函》，證明廈門廈工與鷹潭廈工等各經(jīng)銷商均采取同等樣式的對賬方式，并沒有和鷹潭廈工共同虛構債務讓保證人承擔責任。橋箱公司、陳某某經(jīng)過質(zhì)證認為，因廈門廈工沒有提供該份證據(jù)的原件，對此份證據(jù)的真實性存疑，而且與本案不具有關聯(lián)性。本院認為，即使廈門廈工提供了該份新證據(jù)的原件，因該證據(jù)反映的是廈門廈工與其他經(jīng)銷商的債權債務關系，與本案并無直接關聯(lián)，對該份新證據(jù)不予采信。
本院經(jīng)審理查明，鷹潭廈工在本案二審期間主張仍在繼續(xù)清償所欠廈門廈工貨款，廈門廈工認可一審判決后又收到鷹潭廈工部分還款，將鷹潭廈工尚欠的貨款金額調(diào)整為56638146.25元。
除上述事實外，對一審判決查明的其他事實予以確認。
本院認為，本案二審審理的焦點問題是：橋箱公司、陳某某是否應對鷹潭廈工欠付廈門廈工的貨款承擔連帶保證責任。
保證是對主債權的擔保，因本案保證所擔保的債權系連續(xù)購銷合同所發(fā)生的債權，橋箱公司、陳某某簽訂保證合同時債權數(shù)額并不確定而債務人又在不斷清償債務，在此情況下，橋箱公司、陳某某作為保證人的擔保責任應當根據(jù)保證合同所擔保的主債權范圍及扣除已清償債權后實際剩余債權數(shù)額進行確定。
（一）關于橋箱公司、陳某某所承擔保證責任的范圍如何確定的問題
基于本案已經(jīng)查明的事實，2011年1月1日廈門廈工與鷹潭廈工簽訂《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》，約定廈門廈工授權鷹潭廈工五年內(nèi)經(jīng)銷廈門廈工生產(chǎn)的機械產(chǎn)品，廈門廈工分年度與鷹潭廈工簽訂補充協(xié)議，鷹潭廈工與廈門廈工還須另行簽署《廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》。同日，雙方簽訂《2011年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議(裝載機部分)》《2011年廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議（叉車部分）》，之后每年均簽訂類似的經(jīng)銷協(xié)議，同時由相關單位和個人分別或者共同簽署《擔保書》《第三方單位擔保書》《擔保承諾函》《最高額抵押合同書》等作為當年度信用擔保協(xié)議的組成部分，以擔保經(jīng)銷協(xié)議項下形成的債務。
綜合分析各保證人提供的上述系列擔保文件，本院評析如下：
1.陳某某等人共同簽署的《擔保書》系基于鷹潭廈工的股東身份而為廈門廈工的債權提供擔保，應當認定為股東擔保。案涉三份擔保函保證人簽章處均表明了保證人系鷹潭廈工的股東及配偶。2011年陳某某等鷹潭廈工股東及配偶作為保證人為鷹潭廈工的債務提供擔保，2012年由鷹潭廈工新股東桂碧慧及配偶莊麗與原有股東張曉曄等簽訂保證合同，2013年保證人變?yōu)閺垥詴?、桂碧慧及二人的配偶。橋箱公司?011年2月10日為鷹潭廈工的債務向廈門廈工提供擔保，亦是因陳某某既是橋箱公司的法定代表人，又是鷹潭廈工的股東。據(jù)此，廈門廈工的意思表示很明確，即確保與廈門廈工有經(jīng)銷關系的鷹潭廈工的股東對鷹潭廈工的債務承擔保證責任。
2.陳某某等人共同簽署的擔保書或者擔保承諾函系對廈門廈工與鷹潭廈工所簽訂的年度經(jīng)銷協(xié)議的保證。陳某某等人于2011年簽訂《擔保書》作為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的組成部分，為出具擔保書前后鷹潭廈工因經(jīng)銷廈門廈工工程機械、配件等應付貨款提供擔保。陳某某于2012年9月26日單獨出具《擔保書》對鷹潭廈工所欠債務的51%、最高額不超過4000萬元的范圍內(nèi)承擔保證責任。2012年陳某某退出鷹潭廈工，桂碧慧作為新股東與原有股東在最高額2000萬元內(nèi)承擔保證責任。2012年的股東擔保相較于2011年的股東擔保的債權范圍明顯限縮。若按照廈門廈工的陳述，2011年之后所提供的擔保是為了加強2011年《擔保書》的保證，則無法合理解釋已經(jīng)在2011年《擔保書》上簽名未退出鷹潭廈工的股東為何還要在2012年的《擔保承諾函》上簽名。且相較于2011年的股東擔保范圍，2012年《擔保承諾函》中各擔保人所擔保債權范圍也有明顯的限縮，擔保人只在最高額2000萬元內(nèi)承擔保證責任。同時，更無法合理解釋陳某某為何單獨提供一份《擔保書》，該《擔保書》所擔保的債權相較于2011年陳某某與其他股東一起簽署的《擔保書》，不僅在數(shù)額比例上明顯限縮，而且縮減了所擔保債權的形成期間。2013年鷹潭廈工股東又出具了《擔保承諾函》，所擔保的債權又有變化。在沒有特別約定的情況下，對上述事實合理的解釋是陳某某等人以鷹潭廈工股東名義提供的保證應為年度擔保，保證擔保的債權只及于當年度的未結賬款。
3.2011年2月10日，陳某某作為法定代表人的橋箱公司出具《第三方單位擔保書》，其中明確該擔保書為《2011年廈工經(jīng)銷合作信用擔保協(xié)議》的共同組成部分，與陳某某2011年出具的《擔保書》表述一致；結合陳某某作為鷹潭廈工的股東提供年度擔保的事實，可以認定橋箱公司2011年出具的《第三方單位擔保書》系對2011年度鷹潭廈工欠付廈門廈工貨款的擔保。
據(jù)此，陳某某依據(jù)2011年出具的《擔保書》和2012年9月26日出具的《擔保書》應分別承擔2011年度鷹潭廈工所欠付廈門廈工的貨款和2012年1月1日至2013年9月25日鷹潭廈工所欠付51%的貨款在最高額不超過4000萬元范圍內(nèi)的保證責任。橋箱公司依據(jù)2011年2月10日出具的《第三方單位擔保書》承擔2011年度鷹潭廈工所欠付廈門廈工的貨款的擔保責任。
（二）關于橋箱公司、陳某某所擔保的鷹潭廈工欠付廈門廈工貨款數(shù)額的問題
二審期間，廈門廈工向本院提交了廈門廈工與鷹潭廈工、江西廈工年度結算表，載明從2011年至2017年年度銷售款、回款及欠款數(shù)額。鷹潭廈工向本院提交鷹潭廈工與廈門廈工之間2011年銷售、回款及欠款余額匯總數(shù)據(jù)以及江西廈工與廈門廈工之間2014年至2017年銷售、回款及欠款余額匯總數(shù)據(jù)。鷹潭廈工提供的數(shù)據(jù)與廈門廈工的數(shù)據(jù)相吻合。根據(jù)上述數(shù)據(jù)，2011年度廈門廈工通過鷹潭廈工銷售76168694.32元、回款53305988.34元；2012年度銷售94502310.70元、回款63369939.94元；2013年度銷售48850701.20元、回款34220373.49元；2014年度銷售3575338.37元，回款7621692.53元；2015年、2016年、2017年分別回款4360255.33元、3538648.71元、42000元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十條規(guī)定：“債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優(yōu)先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優(yōu)先抵充對債權人缺乏擔?；蛘邠?shù)額最少的債務；擔保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償?shù)膫鶆栈蛘咔鍍數(shù)殖漤樞蛴屑s定的除外?！痹跊]有證據(jù)證明債權人與債務人有相應約定的情況下，債務人鷹潭廈工的還款應當按照債務發(fā)生的先后順序依次抵充。具體為：2011年鷹潭廈工欠付貨款22862705.98元，2012年廈門廈工回款額為63369939.94元，其中22862705.98元應視為對2011年欠款的清償，如此2011年鷹潭廈工的債務即已清償。
2012年鷹潭廈工的欠款為53995076.74元。2013年度回款為34220373.49元應視為先償還上一年度的欠款，進行抵扣后2012年度的欠款尚余19774703.25元（53995076.74元-34220373.49元），后續(xù)還款以此類推。2013年鷹潭廈工欠付貨款為48850701.20元。至此，若廈門廈工與鷹潭廈工終止繼續(xù)進行交易，則陳某某應當承擔34998956.27元﹝（48850701.20元+19774703.25元）×51%﹞的保證責任。鷹潭廈工自2013年之后的還款均應首先視為對2012年所欠貨款的清償。截至2017年度，鷹潭廈工仍欠付2012年度的貨款4212106.68元（19774703.25元-7621692.53元-4360255.33元-3538648.71元-42000元）。
但是，2014年鷹潭廈工的股東桂碧慧、張曉曄又新設了江西廈工，桂碧慧為法定代表人。之后鷹潭廈工與廈門廈工的案涉經(jīng)銷業(yè)務轉(zhuǎn)至江西廈工，江西廈工與廈門廈工另行簽訂《廈工產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議》，其經(jīng)銷模式與鷹潭廈工一致，均采取連續(xù)購銷、連續(xù)回款方式，2014年江西廈工當年就向廈門廈工回款24121090.74元。因鷹潭廈工與江西廈工的股東結構、法定代表人、所采取的經(jīng)銷模式及交易對象均具有同一性，江西廈工與廈門廈工的該項業(yè)務應視為對鷹潭廈工與廈門廈工經(jīng)銷業(yè)務的承繼，尤其考慮到諸多擔保人尤其是鷹潭廈工原股東陳某某曾在2011年、2012年（橋箱公司在2011年）為鷹潭廈工的債務向廈門廈工提供擔保、鷹潭廈工尚欠廈門廈工大額貨款未還的事實，江西廈工對廈門廈工的債務清償應與鷹潭廈工對廈門廈工的債務清償合并核算，如此才更符合本案的實際情況，符合公平與誠實信用的基本法律原則。江西廈工2014年至2017年向廈門廈工共清償1.22億元，足以覆蓋鷹潭廈工2012年、2013年所欠廈門廈工貨款。據(jù)此，可以認定鷹潭廈工2012年及2013年所欠廈門廈工貨款事實上已經(jīng)清償，橋箱公司、陳某某所擔保的債權均因清償而消滅。一審判決沒有考慮橋箱公司、陳某某的擔保系年度擔保的事實以及江西廈工與鷹潭廈工在股東構成的同一性、業(yè)務的承續(xù)性及債務清償?shù)南群笮?未將江西廈工與鷹潭廈工對廈門廈工的債務清償合并核算，屬事實認定錯誤，本院予以糾正。
基于鷹潭廈工2011年至2013年9月25日欠付廈門廈工的貨款事實上已經(jīng)清償完畢，對該部分債權的相關擔保亦因此而消滅，故廈門廈工的訴訟請求喪失了相應的事實依據(jù)，應予駁回。
綜上，一審判決認定事實有誤，依法應予糾正。橋箱公司、陳某某的上訴請求成立，本院予以支持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第二項的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷福建省高級人民法院（2013）閩民初字第120號民事判決；
二、駁回廈門廈工機械股份有限公司的訴訟請求。
本案一審案件受理費489647.06元、訴訟保全費5000元，筆跡鑒定費30000元；二審案件受理費489647.06元，共計1014294.12元，均由廈門廈工機械股份有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 賈清林
審判員 周倫軍
審判員 馬東旭
二〇一九年一月九日
法官助理黃哲雅
書記員郟海虹
成為第一個評論者