法定代表人：侯純潔，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：劉沖，男，該公司工作人員。

委托訴訟代理人：高文盛，天津海遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。

建工集團(tuán)答辯稱(chēng)，一審中，建工集團(tuán)請(qǐng)求興天公司支付的款項(xiàng)中不僅包括包商銀行貸款部分的款項(xiàng)，而且還包括其他款項(xiàng)，一審對(duì)該其他部分款項(xiàng)未予支持，只是就包商銀行貸款部分款項(xiàng)進(jìn)行了判決，認(rèn)定事實(shí)和適用法律是正確的。二審應(yīng)當(dāng)駁回興天公司的上訴。

一建公司答辯稱(chēng)，一審判決正確，應(yīng)當(dāng)駁回興天公司的上訴。

建工集團(tuán)向一審法院提起訴訟請(qǐng)求：一、興天公司立即向建工集團(tuán)償還債權(quán)轉(zhuǎn)讓款100186329.57元；二、一建公司對(duì)上述還款承擔(dān)連帶責(zé)任；三、興天公司與一建公司承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：

2016年10月12日，建工集團(tuán)與一建公司簽訂《還款協(xié)議書(shū)》，雙方確認(rèn)一建公司欠款本金8985萬(wàn)元，加上不能按期還款的逾期利息，總計(jì)欠款10010.63萬(wàn)元。同日一建公司向建工集團(tuán)出具《還款承諾書(shū)》。2016年11月3日，一建公司向興天公司出具《對(duì)賬單》，內(nèi)容為截止2016年10月31日，興天公司欠一建公司款項(xiàng)103918216.40元，限10內(nèi)還款，并附有回執(zhí)。同日興天公司在回執(zhí)空白處填寫(xiě)了同樣欠款數(shù)額，并在該《對(duì)賬單》上蓋章確認(rèn)。2016年11月13日建工集團(tuán)與一建公司簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定，因一建公司無(wú)力償還建工集團(tuán)欠款，一建公司將對(duì)興天公司的全部債權(quán)轉(zhuǎn)讓給建工集團(tuán)，轉(zhuǎn)讓金額100186329.57元。同日興天公司在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)》上蓋章確認(rèn)。

另查明，2011年9月15日興天公司成立，注冊(cè)資本1000萬(wàn)元人民幣。一建公司認(rèn)繳出資550萬(wàn)，占股55%。陳鋼認(rèn)繳出資450萬(wàn)，占股45%。

2011年9月25日，一建公司作為甲方、錫林郭勒盟潤(rùn)華投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)潤(rùn)華公司）作為乙方、陳鋼作為丙方，三方共同協(xié)商簽訂了《合作協(xié)議》。該協(xié)議約定，為了便于銀行融資行為，達(dá)到甲方在興天公司持股55%(國(guó)有企業(yè)為大股東)，并對(duì)錫林郭勒賓館進(jìn)行下一步開(kāi)發(fā)達(dá)成如下協(xié)議。1.由甲方與丙方共同注冊(cè)興天公司，注冊(cè)資本金1000萬(wàn)元。其中甲方占股權(quán)55%，丙方占股權(quán)45%，甲方注冊(cè)資本550萬(wàn)元中由乙方出資200萬(wàn)元，乙方在興天公司中占20%的股份由甲方代持。2.興天公司的經(jīng)營(yíng)班子及財(cái)務(wù)人員由三方共同派員組建，公司法人即董事長(zhǎng)和總經(jīng)理，由三方共同選舉確定。3.三方通過(guò)興天公司以人民幣9500萬(wàn)元整購(gòu)買(mǎi)錫林郭勒盟賓館全部房屋產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。其中甲方出資3250萬(wàn)，乙方出資2000萬(wàn)元，丙方出資4250萬(wàn)元。4.鑒于丙方將在項(xiàng)目收購(gòu)、土地規(guī)劃開(kāi)發(fā)及后期融資中起到的重要作用及貢獻(xiàn)，丙方在出資45%的情況下，享受興天公司50%的利潤(rùn)分成，甲方享有31%利潤(rùn)分成，乙方享有19%利潤(rùn)分成。5.由丙方負(fù)責(zé)辦理錫林郭勒賓館及土地的過(guò)戶手續(xù)。如無(wú)法完成此項(xiàng)工作，則甲方和丙方將共同出資注冊(cè)的興天公司注銷(xiāo)。甲乙丙三方按實(shí)際投入各自取回相應(yīng)的注冊(cè)資本金，任何一方均不追究對(duì)方的責(zé)任。6.協(xié)議約定的購(gòu)買(mǎi)錫林郭勒賓館全部資產(chǎn)及經(jīng)營(yíng)權(quán)的程序?yàn)椋d天公司開(kāi)設(shè)基本戶后，甲乙丙三方按約定向公司分別打款3250萬(wàn)元、2000萬(wàn)、4250萬(wàn)元；本協(xié)議簽署后一個(gè)月內(nèi)，由興天公司向錫林郭勒賓館支付5000萬(wàn)元，貴賓樓土地及地上物作價(jià)入股錫林郭勒賓館，錫林郭勒賓館全部股東簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同將股權(quán)轉(zhuǎn)讓興天公司，其中甲方55%，丙方45%（乙方20%股權(quán)仍由甲方代持），5000萬(wàn)元款項(xiàng)交付一周內(nèi)接收賓館資產(chǎn)。賓館之前的全部債權(quán)債務(wù)由李旭東承擔(dān)。7.由李旭東和興天公司簽署《房地產(chǎn)聯(lián)合開(kāi)發(fā)協(xié)議》將貴賓樓以外的土地使用權(quán)作為開(kāi)發(fā)條件，在協(xié)議簽署后，轉(zhuǎn)至興天公司名下。8.上述工作全部完成后，興天公司須在2011年12月31日前將剩余的4500萬(wàn)元一次性支付李旭東。9.由丙方選擇設(shè)計(jì)公司出具錫林郭勒賓館項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)方案。經(jīng)甲乙共同認(rèn)可后，向規(guī)劃局提交并辦理相關(guān)施工手續(xù)。10.項(xiàng)目在具備融資條件時(shí)，甲乙丙三方同意以興天公司為主體對(duì)外抵押融資，并保證資金的封閉運(yùn)作。項(xiàng)目竣工結(jié)算銷(xiāo)售凈收益由甲乙丙三方按協(xié)議約定分配。

2011年10月27日，一建公司作為甲方、潤(rùn)華公司作為乙方、陳鋼作為丙方、阿斯根作為丁方，四方共同簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》。協(xié)議約定丙方將其持有的興天公司的15%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁方，丁方成為興天公司股東，依法持有注冊(cè)資本15%的股權(quán)；興天公司的經(jīng)營(yíng)班子及財(cái)務(wù)人員由甲乙丙丁四方共同派員組建；對(duì)于錫林郭勒賓館項(xiàng)目的出資變更為甲方分兩次出資2750萬(wàn)元（筆誤應(yīng)為3250萬(wàn)元）、乙方分兩次出資2000萬(wàn)元、丙方分兩次出資2750萬(wàn)元，丁方一次性出資1500萬(wàn)元。錫林郭勒賓館項(xiàng)目開(kāi)發(fā)所獲得的收益甲方享有31%、乙方享有19%、丙方享有35%，丁方享有15%。

上述錫林郭勒賓館項(xiàng)目已經(jīng)部分履行。興天公司已向錫林郭勒賓館部分付款，并完成了部分土地房屋的過(guò)戶手續(xù)。

另查明，2011年12月20日，一建公司與包商銀行股份有限公司包頭金鹿支行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)包商銀行）簽訂借款合同，貸款6500萬(wàn)元，貸款期限一年。貸款以興天公司的不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定抵押擔(dān)保，興天公司股東阿斯根、陳鋼承擔(dān)個(gè)人無(wú)限連帶擔(dān)保責(zé)任。借款期限每滿一年，相關(guān)當(dāng)事人即重新簽訂一年期借新還舊借款合同。針對(duì)該筆借款，興天公司與一建公司簽訂《反擔(dān)保函》約定，鑒于一建公司通過(guò)包商銀行取得的人民幣6500萬(wàn)元完全用于興天公司的錫林郭勒賓館項(xiàng)目，興天公司將對(duì)借款合同項(xiàng)下的所有債務(wù)向一建公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任，對(duì)一建公司的索賠不以任何理由拒付，授權(quán)一建公司無(wú)需征得興天公司同意，即可從公司所有賬戶及所有資產(chǎn)中扣收上述款項(xiàng)，興天公司放棄一切抗辯和追索的權(quán)利。同時(shí)，潤(rùn)華公司與一建公司簽訂了《反擔(dān)保函》，約定的內(nèi)容除承擔(dān)責(zé)任的比例為20%以外與上函相同。阿斯根與一建公司簽訂《反擔(dān)保函》，約定自然人股東阿斯根占興天公司15%的股份，同意對(duì)本筆借款合同項(xiàng)下的所有債務(wù)向一建公司承擔(dān)15%的連帶保證責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任的方式與上約定相同，授權(quán)一建公司無(wú)需征得其本人同意即可扣收款項(xiàng)。陳剛與一建公司簽訂了與阿斯根函內(nèi)容相同，承擔(dān)比例為15%的《反擔(dān)保函》。

銀行放款后，一建公司分別于2011年12月29日、2012年1月10日分兩次打入興天公司賬戶1000萬(wàn)元和5500萬(wàn)元。2014年12月5日興天公司還款1000萬(wàn)。2014年12月25日該筆借款剩余本金5500萬(wàn)。一建公司于2016年12月6日將該筆貸款剩余本金5500萬(wàn)元及當(dāng)期利息233750元結(jié)清。

2017年2月14日，興天公司召開(kāi)股東會(huì)，全體股東到會(huì)。股東會(huì)形成的內(nèi)容為：全體股東同意公司公章、財(cái)務(wù)章、法人章及相關(guān)證件存放于興天公司，由股東共管，并制定相關(guān)管理辦法。一建公司韓總知曉并同意公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在《對(duì)賬單》和《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》上蓋章，但其他股東對(duì)此行為不知曉也不同意，認(rèn)為對(duì)外不具有法律效力。全體股東同意委托第三方對(duì)公司財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)，并向各股東通報(bào)財(cái)務(wù)情況。

2017年6月26日,興天公司代表65%表決權(quán)的股東（一建公司未參加）召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，作出如下決議，不認(rèn)可一建公司向一審法院提交的興天公司有關(guān)的借款證據(jù)。一建公司與興天公司之間的款項(xiàng)往來(lái)多為投資款而非借款。如興天公司成立之初，為購(gòu)買(mǎi)錫林郭勒賓館承諾出資3250萬(wàn)元。一建公司于2011年9月21日入興天公司550萬(wàn)元，華潤(rùn)公司（筆誤應(yīng)為潤(rùn)華公司）于2011年11月3日入興天公司800萬(wàn)元均為股東投資款等。

還查明，根據(jù)雙方的賬冊(cè)記載及付款明細(xì)顯示，自2011年9月20日起至2016年10月21日止一建公司共向興天公司付款318571154.84元。在記賬憑證中用途記載為往來(lái)款、借款利息、投資款、檢測(cè)費(fèi)等。自2012年1月10日起至2016年7月28日興天公司向一建公司付款230152938.44元。在記賬憑證中用途記載為往來(lái)款、借款利息等。將兩公司的應(yīng)付應(yīng)收債權(quán)核減后為一建公司應(yīng)收88418216.84元。經(jīng)過(guò)核對(duì)記賬與轉(zhuǎn)賬憑證，一建公司向興天公司的付款中只有收據(jù)沒(méi)有轉(zhuǎn)賬憑證的有118471000元，剩余200100154.84元均有銀行轉(zhuǎn)賬憑證；興天公司向一建公司的付款中只有收據(jù)沒(méi)有轉(zhuǎn)賬憑證的有122670063元，剩余107482875.44元均有轉(zhuǎn)賬憑證。將有轉(zhuǎn)讓?xiě){證的數(shù)額核減后，一建公司應(yīng)收92617279.4元。庭審過(guò)程中，一建公司自愿認(rèn)可88418216.84元為興天公司應(yīng)付債權(quán)數(shù)額。并表示對(duì)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的一建公司應(yīng)付款項(xiàng)剩余部分另案解決。

在雙方的付款明細(xì)中用途記載為借款利息的，一建公司付給興天公司為28503264.84元，興天公司付給一建公司為23332875.44元。核減后，一建公司多年累積應(yīng)收5500萬(wàn)元貸款的利息為51703894元。

以上事實(shí)認(rèn)定由工商登記、《合作協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》、興天公司《股東會(huì)紀(jì)要》、借款合同、保證合同、公證書(shū)、一建公司與興天公司賬冊(cè)、記賬憑證、收據(jù)以及庭審筆錄、詢問(wèn)筆錄予以佐證。

一審法院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》）第八十條規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。建工集團(tuán)與一建公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的規(guī)定，且已通知到債務(wù)人興天公司，故建工集團(tuán)與一建公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)》合法有效。根據(jù)該《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，建工集團(tuán)為債權(quán)人，興天公司為債務(wù)人。雙方應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議履行各方的權(quán)利義務(wù)。同時(shí)根據(jù)《合同法》第八十二條“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張”的規(guī)定，興天公司有權(quán)就是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款義務(wù)向建工集團(tuán)方提出抗辯。根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見(jiàn)并查明的相關(guān)事實(shí)，確定本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)有兩個(gè)并分別論述如下：

一、建工集團(tuán)訴興天公司償還的款項(xiàng)是否為借款以及興天公司應(yīng)償還的款項(xiàng)數(shù)額

一審法院認(rèn)為，（一）建工集團(tuán)提供的《對(duì)賬單》載明了興天公司對(duì)一建公司欠款以及欠款數(shù)額，并有興天公司的蓋章確認(rèn)。但由于興天公司與一建公司均認(rèn)可興天公司的公章在簽訂《對(duì)賬單》時(shí)由一建公司控制，且興天公司提供的2017年2月的股東會(huì)會(huì)議記錄載明該公章的加蓋未經(jīng)其他股東同意，對(duì)外不發(fā)生效力，故建工集團(tuán)應(yīng)對(duì)其主張進(jìn)一步提供證據(jù)。（二）一建公司與興天公司雙方往來(lái)款項(xiàng)的相關(guān)證據(jù)能夠證明，一建公司對(duì)興天公司享有應(yīng)收賬款。一建公司記賬憑證中該應(yīng)收賬款的用途記載為往來(lái)款、借款利息、投資款、檢測(cè)費(fèi)等，雖然興天公司對(duì)該應(yīng)收賬款數(shù)額有異議，但核減其有異議的部分后一建公司對(duì)興天公司仍享有應(yīng)收賬款。（三）建工集團(tuán)主張的應(yīng)收賬款88418216.84元中的5500萬(wàn)元銀行借款本金及利息51703894元應(yīng)確認(rèn)為興天公司對(duì)一建公司的借款。根據(jù)一審法院查明的事實(shí)，該筆借款借款人為一建公司，款項(xiàng)借出后轉(zhuǎn)入興天公司，并由一建公司履行了還款義務(wù)。同時(shí)，興天公司以及公司股東與一建公司簽訂《反擔(dān)保函》明確約定，一建公司的該筆銀行借款全部用于興天公司的錫林郭勒賓館項(xiàng)目，授權(quán)一建公司對(duì)興天公司以及該公司股東無(wú)條件扣除相應(yīng)款項(xiàng)，興天公司及股東放棄一切抗辯和索賠權(quán)利，承諾無(wú)條件還款。故應(yīng)認(rèn)定一建公司系替興天公司向銀行借款，興天公司負(fù)有向一建公司償還該筆款項(xiàng)的義務(wù)。雖興天公司主張?jiān)摴P款項(xiàng)為投資款，但其提交的《合作協(xié)議》中并無(wú)此項(xiàng)約定。興天公司提出的該款項(xiàng)打入公司后包括一建公司在內(nèi)的部分股東進(jìn)行了使用的主張，不能改變一建公司與興天公司之間因該款項(xiàng)成立借款關(guān)系的性質(zhì)。股東與公司之間的用款關(guān)系應(yīng)另行解決。該款項(xiàng)因《反擔(dān)保函》中的明確約定應(yīng)認(rèn)定為借款。興天公司應(yīng)當(dāng)向建工集團(tuán)承擔(dān)還款義務(wù)。該筆借款的本金為5500萬(wàn)元，多年未返還利息總額為5170389.4元，共計(jì)60170389.4元。（四）建工集團(tuán)訴請(qǐng)款項(xiàng)中的其他部分不能認(rèn)定為借款。一建公司提供的證據(jù)表明除以上款項(xiàng)外，其他款項(xiàng)主要體現(xiàn)為往來(lái)款。興天公司提交的《合作協(xié)議》能夠證明雙方存在合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目并各自出資的約定，且該項(xiàng)目已經(jīng)進(jìn)行，建工集團(tuán)不能提交證據(jù)證明該部分款項(xiàng)為借款，故其該部分訴訟請(qǐng)求不能予以支持。

二、一建公司應(yīng)否就興天公司的還款義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一審法院認(rèn)為，債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指?jìng)鶛?quán)人通過(guò)協(xié)議將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)給受讓人的行為。債權(quán)讓與后，受讓人取得原債權(quán)人成為所轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系的新的債權(quán)人，承繼原債權(quán)人的權(quán)利義務(wù)。而原債權(quán)人因此而退出所轉(zhuǎn)讓的合同關(guān)系。本案一建公司與建工集團(tuán)就債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成合意將一建公司對(duì)興天公司的部分債權(quán)轉(zhuǎn)給建工集團(tuán)，且在協(xié)議中沒(méi)有關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓后責(zé)任承擔(dān)的約定，故本案一建公司將其對(duì)興天公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給建工集團(tuán)后，即已經(jīng)完成了債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的義務(wù)，其并不負(fù)擔(dān)興天公司不能償還借款之擔(dān)保責(zé)任。建工集團(tuán)未受清償部分債務(wù)應(yīng)另行解決。

另外，一審法院對(duì)興天公司申請(qǐng)對(duì)公司賬目進(jìn)行審計(jì)不予支持。一審法院認(rèn)為，興天公司申請(qǐng)審計(jì)的原因系其主張一建公司與其存在的往來(lái)款均為履行雙方的《合作協(xié)議》，均系一建公司的出資義務(wù)。其申請(qǐng)審計(jì)的理由是賬目由一建公司派出的會(huì)計(jì)制作，其他股東對(duì)賬目存有異議。其申請(qǐng)審計(jì)的目的是厘清合作協(xié)議各方出資及興天公司項(xiàng)目資金情況。興天公司的該申請(qǐng)解決的問(wèn)題與本案不是同一法律關(guān)系，因此一審法院對(duì)興天公司的賬目審計(jì)申請(qǐng)不予支持，其可另行解決雙方合作協(xié)議項(xiàng)下的相關(guān)問(wèn)題。

綜上所述，建工集團(tuán)與一建公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》合法有效，建工集團(tuán)提供的證據(jù)能夠證明其主張的包商銀行貸款款項(xiàng)系興天公司對(duì)一建公司的借款，興天公司對(duì)該部分款項(xiàng)應(yīng)予償還。興天公司提供的證據(jù)能夠證明其與一建公司存在《合作協(xié)議》中約定的合作關(guān)系，一建公司按照該協(xié)議有對(duì)合作項(xiàng)目出資的義務(wù)，且該項(xiàng)目已經(jīng)部分履行，故建工集團(tuán)主張的其他應(yīng)收賬款不能認(rèn)定為借款。根據(jù)《合同法》第八十條、八十二條、一百九十六條、二百零五條規(guī)定，判決：一、興天公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)向建工集團(tuán)償還60170389.4元。二、駁回建工集團(tuán)的其他訴訟請(qǐng)求。