中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2018)最高法民申5926號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):黃某某,男,回族,xxxx年xx月xx日出生,住河南省南陽市宛城區(qū)。
委托訴訟代理人:王曉明,北京初亭律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):李某,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生,住河南省南陽市宛城區(qū)。
委托訴訟代理人:朱基,河南浩星律師事務(wù)所律師。
被申請人(原審第三人):張翼,男,回族,xxxx年xx月xx日出生,住河南省鄭州市金水區(qū)。
再審申請人黃某某因與被申請人李某、張翼案外人執(zhí)行異議之訴一案,不服河南省高級人民法院(以下簡稱河南高院)(2018)豫民終6號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
黃某某申請再審稱,一、黃某某已經(jīng)履行了對河南正茂房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱正茂公司)的增資義務(wù),且對張翼持有的正茂公司60%股權(quán)享有實體權(quán)利。1.2014年12月22日,正茂公司與河南美事達置業(yè)有限公司(以下簡稱美事達公司)簽訂《股權(quán)合作協(xié)議》,約定由美事達公司對正茂公司增資2億元,占股60%。該協(xié)議中,美事達公司由法定代表人黃某某簽字。黃某某持美事達公司92.04%股權(quán),是該公司的絕對控股股東。2015年2月8日,黃某某與郭占良簽訂《補充協(xié)議書》,約定黃某某作為正茂公司股東,委托張翼代持股權(quán),由張翼行使黃某某的股東權(quán)益。黃某某按照上述《股權(quán)合作協(xié)議》《補充協(xié)議書》的約定,以本人或通過其控制的關(guān)聯(lián)公司(包括美事達公司和河南省圣德文化博覽園股份有限公司,以下簡稱圣德公司)以及其財務(wù)工作人員丁雙、楊艷麗,向正茂公司出資2億余元,已經(jīng)完全履行了股東的出資義務(wù)。黃某某依約履行對正茂公司的增資義務(wù)后,2015年2月5日正茂公司的工商登記信息顯示,股東由王力30%、郭占良30%、王志謙20%、劉文青20%變更為郭占良40%,張翼60%。至此,黃某某通過張翼的股權(quán)代持,正式成為正茂公司60%股權(quán)的實際股東。2.原審中黃某某提交的正茂公司記賬憑證均為復(fù)印件,是因為2017年12月19日河南省南陽市中級人民法院(以下簡稱南陽中院)將正茂公司的會計憑證、地稅申報表、銀行日記賬等財務(wù)憑證進行查封、扣押,一直到2018年5月29日才予以退還。黃某某在原審中因客觀原因無法提供財務(wù)憑證的原件,對舉證義務(wù)不存在疏忽、懈怠等過錯。但原審法院對已查封、扣押的財務(wù)憑證未進行調(diào)查、核實,進而還以黃某某不能提供原件為由做出對黃某某不利的認定,嚴重侵害再審申請人的舉證權(quán)利和實體權(quán)益。
二、正茂公司原有股東、現(xiàn)有股東以及法院委托的第三方司法鑒定機構(gòu)均能證明黃某某為持有正茂公司60%股權(quán)的實際股東。1.黃某某成為正茂公司實際控股股東后不久,正茂公司向案外人張紅賓、邢燕曉借款5000萬元,并將張翼(實為黃某某)60%、郭占良40%股權(quán)分別過戶至該二人名下作為擔保。后來,張翼代表正茂公司向李某借款8500萬元,約定以張翼所持51%股權(quán)作為擔保。正茂公司用該8500萬元借款償還了張紅賓欠款后,張紅賓、邢燕曉將正茂公司股權(quán)重新登記為張翼(60%)、郭占良(40%)。黃某某重新獲得正茂公司的60%實際股權(quán)。2.正茂公司的實際股東王力亦能證實黃某某對正茂公司進行了實際出資,是正茂公司的實際股東,張翼僅為黃某某的股權(quán)代持人。3.2018年4月18日,南陽中科有限責(zé)任會計事務(wù)所受南陽中院委托做出的《專項審計報告的補充情況說明》(宛中專審字【2017】030號)明確顯示:“正茂公司財務(wù)賬簿中其他應(yīng)付款科目的資金金額系股東投入公司的股本金。資金歸實際控制人黃某某所有,投資權(quán)益屬黃某某,是實際控制人黃某某投入公司的資本金。以上資金合計623563710.83元?!痹賹徤暾埲藢⒋朔輰徲媹蟾孀鳛樾伦C據(jù)向本院提交,用以證明黃某某實際投入正茂公司資金高達6.2億元,是正茂公司的實際控制人。
三、李某并非“善意相對人”,不應(yīng)受到商事外觀主義的保護。李某與黃某某在2016年6月5日簽訂的《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》確認了張翼系代黃某某持有正茂公司60%股權(quán)。2016年6月22日,郭占良、張翼、李某、黃某某四方簽署的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議》進一步明確張翼代持黃某某在正茂公司的股權(quán)。因此,李某完全了解、知悉張翼和黃某某之間的股權(quán)代持關(guān)系,李某并非善意相對人,并無交易安全保護之價值,不能適用商事外觀主義尋求保護。
四、張翼已為李某提供了方便強制執(zhí)行、債務(wù)清償?shù)纳虡I(yè)房產(chǎn),這足以達到排除執(zhí)行張翼名下股權(quán)的效果。2017年11月22日,張翼經(jīng)與正茂公司磋商,以負債形式購得位于農(nóng)運路與五號路釣魚臺壹號價值約1.22億元的商鋪,用于償還所欠李某的借款。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》第八條規(guī)定:“人民法院采取強制執(zhí)行措施時,如果股權(quán)持有人或者所有權(quán)人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的其他財產(chǎn),應(yīng)當首先執(zhí)行其他財產(chǎn)。其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,方可執(zhí)行股權(quán)。”故此,原審法院應(yīng)準許改為執(zhí)行張翼位于農(nóng)運路與五號路釣魚臺壹號價值約1.22億元的商鋪,再審申請人提出排除執(zhí)行張翼名下股權(quán)的理由充足,應(yīng)當獲得支持。
綜上,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定,請求本院再審本案。
被申請人李某向本院提交書面意見稱,原審判決認定事實清楚,適用法律正確,請求依法駁回黃某某的再審申請。一、黃某某稱其已向正茂公司出資2億元與事實不符。1.2014年正茂公司與美事達公司簽訂《股權(quán)合作協(xié)議》后,張翼取得正茂公司60%的股權(quán)并擔任法定代表人,黃某某掌管正茂公司,但未按約定向正茂公司出資2億元。黃某某掌管正茂公司期間,公司巨額售房款等收入進入財務(wù)人員丁雙、楊艷麗個人賬戶,或?qū)⒖铐椶D(zhuǎn)入公司賬戶又轉(zhuǎn)出,黃某某究竟出資與否,出資多少,數(shù)額不明,也未經(jīng)確認。為此,郭占良多次要求黃某某提供正茂公司會計賬簿和會計憑證,黃某某拒不提供,郭占良遂向公安機關(guān)舉報黃某某隱匿會計賬薄、憑證犯罪,公安機關(guān)已立案偵查,現(xiàn)未偵查終結(jié)。2.南陽中科有限責(zé)任會計事務(wù)所《專項審計報告的補充情況說明》24-26頁顯示:“貴院移送的股本金情況說明顯示‘正房房地產(chǎn)公司財務(wù)賬薄中其他應(yīng)付款科目的資金金額系股東投入公司的股本金?!陨腺Y金合計623563710.83元?!陨掀邞舾鶕?jù)憑證匯總統(tǒng)計的進出正茂房地產(chǎn)公司的金額與貴院移送的股本金情況說明中的金額不一致’”。34頁顯示“本審計報告書的使用權(quán)歸委托方所有,未經(jīng)委托方許可或超出本委托目的、第三人不得使用,審計機構(gòu)不得隨意向他人提供或公開”。因此,再審申請人引用的內(nèi)容是法院移送的股本金情況說明,不是原始出資憑證,且與憑證匯總統(tǒng)計不一致,也不是黃某某的出資憑證。并且,審計報告已注明其使用權(quán)歸委托方所有,第三人不得使用。因此,該報告不能證明黃某某對正茂公司的出資額。再審申請人將該報告作為證據(jù)提交,不具合法性。3.南陽中院扣押的是正茂公司的企業(yè)財務(wù)會計資料,而股東的出資證明書、出資轉(zhuǎn)賬憑證等證據(jù)由出資人自行保管,執(zhí)行法院并未扣押。并且,黃某某在原審中從未自己或申請法院調(diào)取相關(guān)證據(jù)。黃某某在再審申請書中關(guān)于舉證不能原因的表述與事實不符。綜上,黃某某無證據(jù)證明其出資事實,應(yīng)自行承擔舉證不能的法律后果。
二、再審申請人稱“正茂公司在2015年3月向案外人張紅賓借款5000萬元,并將張翼60%、郭占良40%股權(quán)分別過戶至張紅賓、邢燕曉名下,作為5000萬元的擔保”與事實不符。據(jù)正茂公司變更登記工商資料顯示,張紅賓出資6000萬元購買了張翼名下60%的股權(quán),邢燕曉出資4000萬元購買了郭占良名下40%的股權(quán),并簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》且進行了股權(quán)變更登記。黃某某稱張翼將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張紅賓、邢曉燕是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式提供質(zhì)押擔保,沒有任何證據(jù)支持。因此,張翼將股權(quán)登記至張紅賓名下實屬股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,而非股權(quán)質(zhì)押擔保行為。
三、再審申請人稱“2016年6月17日,張翼代表正茂公司向李某借款8500萬元,約定以張翼所持51%股權(quán)作為擔保。正茂公司將該8500萬元借款償還所欠張紅賓的款項。張紅賓、邢燕曉隨即將正茂公司股權(quán)重新登記為張翼(60%)、郭占良(40%),黃某某重新獲得正茂公司的60%實際股權(quán)”與事實不符。張翼向李某借款8500萬元時,張紅賓、邢燕曉是正茂公司股東,張翼與正茂公司無關(guān),其代正茂公司向李某借款8500萬元,不符合邏輯。事實是張翼個人向李某借款8500萬元用于購買張紅賓名下的正茂公司60%股權(quán),并以其中51%股權(quán)作為擔保。河南高院(2017)豫民終231號民事判決也已確認該筆8500萬元借款為張翼個人借款,并且,黃某某在原審中承認該8500萬元款項是張翼個人借款。張紅賓依據(jù)與張翼之間的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,于2016年6月23日將正茂公司60%的股權(quán)過戶登記至張翼名下。至此,張翼通過向李某借款籌集資金受讓取得正茂公司股權(quán),張翼不是名義股權(quán)人,而是實際出資人。黃某某沒有任何出資,不存在張翼代黃某某持股之說??梢?,由張翼實際出資的自張紅賓處受讓取得的股權(quán)與之前張翼代黃某某持有并轉(zhuǎn)讓給張紅賓的股權(quán)完全是基于兩個不同交易關(guān)系。張翼在兩次交易中的法律地位也截然不同。即便依黃某某所述,由其實際出資并由張翼代持正茂公司60%的股權(quán),這也是張翼(黃某某)將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張紅賓之前的狀態(tài)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,其投資人權(quán)益亦已通過與案外人張紅賓之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而獲得實現(xiàn)。2015年3月,黃某某以張翼名義與張紅賓簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,將張翼所持有的正茂公司60%的股權(quán)以6000萬元轉(zhuǎn)讓給張紅賓。張翼(黃某某)收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后,按照協(xié)議約定將該60%的股權(quán)過戶登記至張紅賓名下。至此,黃某某通過張翼的名義以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式套現(xiàn)離場,其作為實際出資人所享有的投資人權(quán)益已獲得實現(xiàn)。黃某某在已經(jīng)實現(xiàn)其投資人權(quán)益的情形下,仍故意混淆兩者,與被執(zhí)行人張翼惡意串通,逃避債務(wù)執(zhí)行,妄圖再次以實際出資人的名義,重復(fù)取得股權(quán)利益。
四、關(guān)于黃某某主張其依據(jù)《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》取得實際出資人地位的問題。2016年6月5日黃某某、李某雙方簽訂《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》,約定李某付給張紅賓、邢燕曉8000萬元,張紅賓、邢燕曉將股權(quán)變更登記給李某、張翼,李某持股51%,張翼持股49%。當時,張紅賓、邢燕曉作為正茂公司100%股權(quán)持有人不同意該協(xié)議約定內(nèi)容,協(xié)議當事人李某、黃某某因無權(quán)處分案外人財產(chǎn)致使該協(xié)議履行不能,故該協(xié)議無效,也未實際履行,合同目的自然沒有實現(xiàn)。《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》中關(guān)于股權(quán)代持的表述僅僅是當事人各方為了實現(xiàn)相應(yīng)的投資目的,所作出的特殊經(jīng)營安排,該協(xié)議因無效而履行不能,李某、黃某某未得到股權(quán),自然不存在張翼代持60%股權(quán)之說,因此,黃某某主張其依據(jù)《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》取得實際出資人地位,無事實依據(jù)。
五、關(guān)于李某作為一般債權(quán)人是否受工商登記信賴利益保護及其是否善意的問題。從以上關(guān)于案涉股權(quán)實際出資情況的分析可知,黃某某不是案涉股權(quán)的實際出資人。因此,其根本無資格以實際出資人名義探討工商登記信賴利益的保護范圍及李某是否善意的問題。黃某某提出“張翼已為李某提供了方便強制執(zhí)行、債務(wù)清償?shù)纳虡I(yè)房產(chǎn),足以達到排除執(zhí)行張翼名下股權(quán)的效果,李某執(zhí)意要執(zhí)行張翼股權(quán),并非善意相對人”,實屬強詞奪理。黃某某所述房產(chǎn)不僅因無證不能交易,而且屬變相挪用、侵占公司資產(chǎn),違反了公司章程和公司法的規(guī)定。
本院經(jīng)審查認為,本案的爭議焦點是:1.黃某某對張翼持有的正茂公司60%股權(quán)是否享有實體權(quán)益;2.黃某某的主張能否排除李某對張翼股權(quán)的強制執(zhí)行。
一、關(guān)于黃某某對張翼持有的正茂公司60%股權(quán)是否享有實體權(quán)益的問題。案外人對執(zhí)行標的是否享有實體權(quán)益,是執(zhí)行異議能否成立的事實基礎(chǔ)。因此,本案應(yīng)當對登記在張翼名下的正茂公司60%股權(quán)歸屬予以確定,以判明張翼是否是名義股東,黃某某是否為實際出資人,兩人之間是否存在股權(quán)代持關(guān)系。
(一)關(guān)于黃某某的出資事實。黃某某再審申請主張其已實際履行對正茂公司2億余元的出資義務(wù),為此,其向本院提交了正茂公司企業(yè)信用公示報告、正茂公司記賬憑證復(fù)印件、丁雙、楊艷麗、美事達公司、圣德公司出具的黃某某向正茂公司投資的書面證明等。以上證據(jù)黃某某均已在原審中提交。本案再審審查中,黃某某將南陽中科有限責(zé)任會計事務(wù)所2018年4月18日做出的《專項審計報告的補充情況說明》(宛中專審字【2017】030號)作為新證據(jù)向本院提交。原審法院認為正茂公司記賬憑證復(fù)印件真實性不能確定,不能作為本案認定事實的證據(jù)。黃某某認為,其未向原審法院提交記賬憑證的原件系由于2017年12月19日南陽中院將原件進行了查封、扣押。本院再審審查查明,郭占良已于2017年1月7日向南陽市公安局仲景分局報案,控告李霞、黃某某隱匿會計憑證、會計賬簿,公安機關(guān)已于2017年8月24日立案受理,此案目前正在偵查過程中。本院認為,南陽中院查封的僅是正茂公司的記賬憑證,股東的出資證明書、出資轉(zhuǎn)賬憑證等仍由其自行保管,黃某某也未向原審法院提交。在再審審查過程中,在記賬憑證已經(jīng)解封的情況下,黃某某仍未向本院提交正茂公司記賬憑證的原件。黃某某主張《專項審計報告的補充情況說明》中明確顯示“正茂公司財務(wù)賬簿中其他應(yīng)付款科目的資金金額系股東投入公司的股本金。資金歸實際控制人黃某某所有,投資權(quán)益屬黃某某,是實際控制人黃某某投入公司的資本金。以上資金合計623563710.83元”的內(nèi)容。經(jīng)核查,上述內(nèi)容系由上述報告中第24頁與25頁的部分內(nèi)容拼湊而成,從報告的完整內(nèi)容可得知,623563710.83元資金是正茂公司股本金情況說明中股東投入公司的股本金總額,不是審計結(jié)論,也不是原始出資憑證,并且與正茂公司憑證匯總統(tǒng)計金額不一致,該審計報告并不能充分證明黃某某已經(jīng)履行了出資義務(wù)。因此,從現(xiàn)有證據(jù)來看,黃某某主張其已向正茂公司出資2億余元依據(jù)不足,上述所舉證據(jù)仍不足以推翻原審認定事實。原審法院關(guān)于“因涉及有案外人郭占良、張紅賓、邢燕曉等主體,股東對正茂公司的股權(quán)未進行確權(quán),各主體的股東身份與持股比例均不能確定”的判決理由與本案基本事實、法律關(guān)系基本吻合。
(二)關(guān)于黃某某主張張翼代持其正茂公司股權(quán)的事實。黃某某主張張翼代持其正茂公司股權(quán),對張翼持有的正茂公司60%股權(quán)享有實體權(quán)利。黃某某向本院提交了2014年12月22日正茂公司與美事達公司簽訂的《股權(quán)合作開發(fā)協(xié)議》、2015年2月8日郭占良、王力與黃某某簽訂的《補充協(xié)議書》、2016年6月5日李某與黃某某簽訂的《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》以及2016年6月22日郭占良、李某、張翼、黃某某簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議》等證據(jù),以此證明黃某某為正茂公司實際股東及黃某某與張翼之間存在股權(quán)代持關(guān)系。經(jīng)查,2015年2月8日黃某某與郭占良、王力簽訂的《補充協(xié)議書》中明確約定“乙方股東人(黃某某)委托張翼代持,行使乙方應(yīng)有的權(quán)利義務(wù)”。2016年6月5日李某與黃某某簽訂的《出資入股開發(fā)房地產(chǎn)框架協(xié)議》以及2016年6月22日郭占良、李某、張翼、黃曉簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議》均有張翼代替黃某某持有股份的內(nèi)容。本院認為,從上述協(xié)議的內(nèi)容可以看出黃某某與張翼之間存在過股權(quán)代持關(guān)系,但股權(quán)代持期限尚不明確。
本案中,張翼于2016年6月17日向李某借款8500萬元,河南高院(2017)豫民終231號民事判決將該筆借款認定為張翼的個人借款,張翼將該筆借款用于回購正茂公司股權(quán),并將回購后正茂公司60%的股權(quán)登記在自己名下。由于張翼和黃某某之間的股權(quán)代持期限并不明確,張翼在二審?fù)徶嘘愂銎浯S某某持股至2016年,再審申請人提交的證據(jù)尚不能證明2016年6月17日張翼向李某借款時,再審申請人與張翼之間仍存在股權(quán)代持關(guān)系,也不能證明張翼至(2017)豫民終231號民事案件執(zhí)行時,仍是正茂公司60%股權(quán)的名義持股人,而不是實際出資人。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定:“當事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款規(guī)定:“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責(zé)任的當事人承擔不利后果。”再審申請人有證明2016年6月17日張翼向李某借款時,及至(2017)豫民終231號民事案件執(zhí)行時,其與張翼之間存在股權(quán)代持關(guān)系的舉證責(zé)任。再審申請人提交的證據(jù)尚不能證明上述事實的存在,應(yīng)當承擔舉證不能的不利后果。因此,黃某某主張張翼代持其正茂公司股權(quán),其是正茂公司60%股權(quán)實際出資人,缺乏證據(jù)支持。
二、關(guān)于黃某某的主張能否排除李某對張翼股權(quán)強制執(zhí)行的問題。本院認為,就普通債權(quán)申請執(zhí)行,法院能否強制執(zhí)行名義權(quán)利人所持有的股權(quán),首先,要審查判明該股權(quán)的實體權(quán)利人的權(quán)益是否存在,其次,在外觀權(quán)利與實際權(quán)利不一致的事實前提下,根據(jù)權(quán)利外觀理論,再行審查判明申請執(zhí)行人是否基于善意,對權(quán)利外觀的信賴而與名義權(quán)利人進行民事法律行為的,該民事法律行為效力是否受法律的優(yōu)先保護。經(jīng)查,河南高院(2017)豫民終231號民事判決將該筆8500萬元的借款認定為張翼的個人借款,法院判決李某享有對張翼個人的債權(quán)。工商登記顯示,張翼持有正茂公司60%股權(quán)。因此,李某是基于普通債權(quán)的申請執(zhí)行人,黃某某主張其是正茂公司的實際投資人,是股權(quán)之實體權(quán)利人,張翼是該公司股權(quán)之外觀權(quán)利人。如前所述,“黃某某對張翼持有的正茂公司60%股權(quán)享有實體權(quán)益”的事實缺乏證據(jù)支持,再審申請人關(guān)于“李某并非善意相對人,不應(yīng)受到商事外觀主義的保護”的再審申請理由,已無審查判明的必要。因此,黃某某的主張不能排除法院對張翼持有正茂公司60%股權(quán)的強制執(zhí)行。
此外,黃某某提出張翼已為李某提供了方便強制執(zhí)行、債務(wù)清償?shù)纳虡I(yè)房產(chǎn),足以達到排除執(zhí)行張翼名下股權(quán)的效果。黃某某主張的被執(zhí)行人提供了其他可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)不屬于案外人執(zhí)行異議之訴的審查范圍,且不是《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的再審事由,本院依法不予審查。
綜上所述,黃某某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第六項規(guī)定應(yīng)當再審的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回黃某某的再審申請。
審判長 寧 晟
審判員 劉雪梅
審判員 劉崇理
二〇一九年一月二十五日
書記員 張曉旭
成為第一個評論者