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武漢三星建工集團有限公司建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-04-21 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2018)最高法民申4108號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):武漢三星建工集團有限公司。住所地:湖北省武漢市新洲區(qū)辛沖鎮(zhèn)龍騰大道(辛沖財政所)。
法定代表人:劉桂球,該公司董事長。
委托訴訟代理人:沈軍,湖北今天律師事務所律師。
委托訴訟代理人:曾慶榮,湖北今天律師事務所律師.
被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):湖北天馬置業(yè)有限責任公司。住所地:湖北省武漢市漢南區(qū)漢南大道**號。
法定代表人:李思怡,該公司董事長。
委托訴訟代理人:易中華,湖北贊達律師事務所律師。
委托訴訟代理人:閆化聰,湖北贊達律師事務所律師。
再審申請人武漢三星建工集團有限公司(以下簡稱三星公司)因與被申請人湖北天馬置業(yè)有限責任公司(以下簡稱天馬公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服湖北省高級人民法院(2017)鄂民終3223號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
三星公司申請再審稱,湖北省高級人民法院(2017)鄂民終3223號民事判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第四項和第六項規(guī)定之情形,應當依法再審。主要事實理由為:(一)原審判決事實認定有誤。(1)原審判決認定雙方履行的不是備案合同的理由之一,即《湖北省建設工程施工合同》(二標段)(以下簡稱《備案合同二》)簽訂時間至地上部分主體結(jié)構(gòu)竣工驗收時間節(jié)點僅相隔6天,沒有事實依據(jù)?!秱浒负贤泛炗営?008年12月24日,其施工范圍內(nèi)最早進行主體結(jié)構(gòu)驗收的1#樓是在2009年7月13日驗收的,與《備案合同二》簽訂之日相隔201天。(2)原審判決認定三星公司向天馬公司發(fā)出《工程聯(lián)系函》與《南湖半島上部工程施工補充合同二》(以下簡稱《補充合同二》)《南湖半島2#、3#樓上部工程施工補充合同》(以下簡稱《補充合同三》)約定一致,并據(jù)此認定雙方履行的是補充合同沒有事實依據(jù),該《工程聯(lián)系函》報價的內(nèi)容當中不僅有和兩份補充合同一致的包干價,也有與之不同的鋼材調(diào)差。(3)原審判決書第二十七頁倒數(shù)第八行“2007年12月30日,涉案工程地下室樁基部分全部完工,并經(jīng)驗收合格”沒有證據(jù)證明,雙方均未提交任何關(guān)于該日發(fā)生樁基驗收的證據(jù),況且樁基基礎施工由武漢武建機械施工有限公司完成,與三星公司無關(guān)。(4)三星公司為支持其對0040號《司法鑒定意見書》的異議,提交了充分證據(jù)。首先,對于地上1至11號樓建筑面積鑒定報告中存在錯誤,一審中質(zhì)證筆錄載明鑒定機構(gòu)沒有鑒定建筑面積,而是直接使用了補充合同中約定的建筑面積。其次,雙方就地下室造價形成了兩份匯總表,鑒定僅認定《工程造價匯總表》為地下室工程造價,將《雙方協(xié)商問題匯總表》載明的項目列為爭議造價,兩表均有天馬公司授權(quán)的工作人員王美容簽字,人民法院應當全部采信或者全部不采信。(二)本案有新證據(jù)足以推翻原審判決。(1)2009年5月22日的《承諾書》充分證明三份補充合同并非本工程的結(jié)算依據(jù),且兩份備案合同具有結(jié)算效力。(2)2011年1月25日的《南湖半島地下室及上部工程總包補充協(xié)議(一)》證明兩份備案合同也是工程價款結(jié)算依據(jù)。(3)三星公司開具的發(fā)票共計金額1.933億元,且天馬公司均已據(jù)此付款,該金額與補充合同約定的應付進度款1.5億元相距甚遠,更接近備案合同約定的金額。經(jīng)鑒定,按照備案合同的約定工程造價為2.63億元,依約定扣除5%質(zhì)保金,結(jié)算前付至總造價的80%即2億元。天馬公司在支付至1.77億元后依然要求三星公司繼續(xù)開具發(fā)票,可以證明雙方履行的是備案合同。(三)原審適用法律有誤,采取雙重標準判案。關(guān)于地下室結(jié)算的兩張匯總表以及《1—11號樓結(jié)算匯總表》均采信有利于天馬公司的部分內(nèi)容,既然判決合同無效,卻引用對三星公司不利的合同條款而否定工期延誤賠償。(四)原審采信未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)。原審采信了監(jiān)理公司于2010年12月16日和2014年8月10日的兩份《證明》,兩份文件中推翻了監(jiān)理公司自己在施工過程中出具的函件、報告,但原審未經(jīng)質(zhì)證就對其采信,停窩工事實確實存在,人民法院應當據(jù)實認定并支持三星公司的請求。
天馬公司提交書面答辯意見稱:(一)原判決認定的事實正確,證據(jù)充分,且三星公司主張的事實認定錯誤問題所涉及的均非案件基礎事實。首先,根據(jù)查明的事實,《備案合同二》簽訂的時間和4#、6#、8#、10#樓主體結(jié)構(gòu)竣工驗收合格時間確實僅隔6天。其次,三星公司認可《工程結(jié)算聯(lián)系函》內(nèi)容的真實性,函件中載明的單價確實是三星公司報送的,原審法院予以采信不存在事實認定錯誤。再次,關(guān)于地下室工程結(jié)算的問題,天馬公司認為《雙方協(xié)商問題匯總表》載明的是爭議結(jié)算價款,這在該表的內(nèi)容和名稱上均有體現(xiàn),而非三星公司認為的雙方認可的造價。鑒定機構(gòu)對其中的內(nèi)容進行了鑒定,未將沒有合同基礎的部分造價計入,法院因此不予支持該部分造價并無不當。(二)三星公司提出的所謂“新證據(jù)”在一二審中均已提交過,不屬于法律規(guī)定的新證據(jù)。三星公司的《承諾函》在二審中逾期提供,且沒有正當理由,二審法院未予采信;《建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票》在一審中提交過,其統(tǒng)計表更不能算作新證據(jù)。此外,三星公司統(tǒng)計出的1.933億元發(fā)票金額中,對2011年1月21日的發(fā)票重復計算了500萬元,并且計算了三星公司開具給他人的發(fā)票800萬元,扣除后剩余的1.723億元更接近三份補充合同鑒定的結(jié)算金額。(三)從施工過程和合同簽訂的過程看,雙方履行的是三份補充合同。兩份備案合同簽訂后,雙方由簽訂補充協(xié)議確認雙方履行的是《南桂園地下室工程施工補充合同》(以下簡稱《補充合同一》)和《補充合同二》。從施工范圍來看,三星公司實際施工的范圍與補充合同約定一致,和備案合同約定不同。至于三星公司的報價,其編制的地下室土建工程結(jié)算編制書中注明的取費標準,與補充合同約定的一致,,地上部分在結(jié)算來函中載明的價格亦是補充合同中約定的單棟包干價(四)三星公司主張的停窩工情況沒有事實依據(jù),天馬公司從未授權(quán)監(jiān)理公司出具停工、開工報告,三星公司在本案中提供的報告是在竣工后以備案為名,要求監(jiān)理公司一次性出具的。一審中,鑒定機構(gòu)對三星公司主張的停、窩工損失已予以答復,明確說明其提交的證據(jù)文件沒有建設單位蓋章,無法鑒別真?zhèn)巍>C上,三星公司申請再審的理由不符合法律規(guī)定,應當予以駁回。
本院認為,原審法院在認定事實方面存在以下問題:(一)關(guān)于案涉工程價款的計算依據(jù)問題。三星公司與天馬公司先后簽訂的三份補充合同和兩份備案合同因違反了《中華人民共和國招標投標法》的相關(guān)強制性規(guī)定,依法應為無效。補充合同一、二簽訂后至備案合同簽訂前,相應2、3、6、8、10號樓樁基礎已經(jīng)竣工驗收;備案合同一、二簽訂后,雙方又按照備案合同確定竣工日期和變更設計的工程圖紙進行主體施工,從簽訂的時間、合同內(nèi)容以及施工竣工情況看,上述合同均有履行。雙方于2011年1月25日簽訂《南湖半島地下室及上部工程總承包補充協(xié)議(一)》載明“本協(xié)議簽訂前的其他合同及補充協(xié)議都具有結(jié)算依據(jù)”,也未明確約定實際履行哪份合同。鑒于案涉工程已經(jīng)竣工驗收合格,雙方當事人對實際履行合同存在爭議的情況下,一審法院經(jīng)當事人申請,委托湖北大有工程咨詢有限公司對案涉工程進行工程造價鑒定。鑒定機構(gòu)對案涉工程分別以補充合同與備案合同為基礎作出兩份鑒定結(jié)論(即40號鑒定意見、39號鑒定意見),兩鑒定中針對同一工程的地上部分施工面積數(shù)額相比較,存在5443平方米差異,同時以補充合同為鑒定依據(jù)的地下室部分鑒定結(jié)論審定價格也低于天馬公司原自認的審核數(shù)額,對此,鑒定機構(gòu)未給予合理解釋,且40號鑒定意見僅以補充合同載明的建筑面積計算三星公司施工的工程造價,顯然與施工圖及實際施工面積不符,故在案涉合同均為無效,雙方當事人對于履行哪份合同和結(jié)算標準不一致的情況下,原審未綜合考慮施工圖紙變更事實、雙方履約過錯、已完工程質(zhì)量以及利益平衡等情況、未查明差異面積及價格的原因及影響,即采信以補充合同為基礎的鑒定結(jié)論確定案涉工程造價,事實依據(jù)不足。(二)關(guān)于案涉工程停窩工費用問題。因雙方在建設工程施工圖設計文件沒有審核完成、建設工程規(guī)劃許可證沒有下發(fā)的情況下即已簽訂補充合同進行開工建設,施工過程中存在設計圖紙變更等因素停工情況。湖北大有工程咨詢有限公司雖將三星公司主張停窩工損失項列入爭議價款,并載明“三星公司單方提交的證據(jù)文件中無建設單位和監(jiān)理單位簽章,我司無法甄別文件真?zhèn)危粚?nèi)容真實性負責”,但從三星公司提交的相關(guān)證據(jù)來看,多份停、復工報告均有監(jiān)理單位簽章確認,原審僅以監(jiān)理公司在工程竣工后出具的《證明》否定前述文件效力,依據(jù)尚不充分。故在上述兩份鑒定結(jié)論就案涉工程的造價數(shù)額差距巨大、停窩工損失依據(jù)不清的情況下,應合理分配舉證責任,對上述事實進一步審理查明,以公平維護各方合法利益。
綜上,三星公司的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第一款規(guī)定,裁定如下:
一、指令湖北省高級人民法院再審本案;
二、再審期間,中止原判決的執(zhí)行。
審判長  劉京川
審判員  楊立初
審判員  劉慧卓
二〇一九年一月二十八日
法官助理王戈
書記員葉和申

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