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李天明、湖南新華曬北灘水電開發(fā)有限公司(原祁陽縣陽某水電開發(fā)有限公司)建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事裁定書

2020-05-26 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2018)最高法民再145號
申訴人(一審原告、二審上訴人):李天明,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生。
委托訴訟代理人:熊天,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生。
委托訴訟代理人:周文田,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生。
被申訴人(一審被告、二審被上訴人):湖南新華曬北灘水電開發(fā)有限公司(原祁陽縣陽某水電開發(fā)有限公司)。住所地:湖南省祁陽縣金洞林場小金洞鄉(xiāng)。
法定代表人:王青賢,該公司董事長。
委托訴訟代理人:何平,湖南清楓律師事務(wù)所律師。
一審第三人:永州市水利水電建設(shè)有限責(zé)任公司。住所地:湖南省永州市冷水灘區(qū)河?xùn)|梅灣路新村1巷6號。
法定代表人:肖漢彪,該公司董事長。
委托訴訟代理人:唐春松,湖南正贏律師事務(wù)所律師。
申訴人李天明因與被申訴人湖南新華曬北灘水電開發(fā)有限公司【以下簡稱新華公司,原祁陽縣陽某水電開發(fā)有限公司(以下簡稱陽某公司)】、一審第三人永州市水利水電建設(shè)有限責(zé)任公司(以下簡稱水建公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服湖南省高級人民法院(以下簡稱湖南高院)(2011)湘高法民一終字第111號民事判決,向本院申訴。本院于2017年11月23日作出(2017)最高法民監(jiān)58號民事裁定書提審本案,并依法另行組成合議庭于2018年11月13日公開開庭審理了本案。申訴人李天明及其委托訴訟代理人熊天、周文田,被申訴人新華公司委托訴訟代理人何平,一審第三人水建公司委托訴訟代理人唐春松到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2010年3月,李天明向湖南省永州市中級人民法院(以下簡稱永州中院)提起訴訟。永州中院于2010年6月13日作出(2010)永中法民二初字第2號民事判決。陽某公司不服,向湖南高院提起上訴。2010年12月16日,在湖南高院裁定發(fā)回永州中院重審期間,李天明申請追加水建公司為第三人,并變更訴訟請求為:1、請求判令陽某公司向李天明支付工程款本金50066275元及賠償逾期付款損失(2010年6月5日前利息25352043元,具體計算到付清日止);2、確認李天明對陽某公司拖欠的工程款本金和利息具有法定優(yōu)先受償權(quán);3、訴訟費用全部由陽某公司承擔(dān)。
2011年10月11日,永州中院重審作出(2011)永中法民一初字第14號民事判決:駁回李天明的訴訟請求。案件受理費418891.59元由李天明負擔(dān),鑒定費200000元由陽某公司負擔(dān)。
李天明不服,向湖南高院上訴。2012年2月14日,湖南高院經(jīng)該院審判委員會討論作出(2011)湘高法民一終字第111號民事判決:駁回上訴,維持原判。二審案件受理費418891.59元,由李天明負擔(dān)。
李天明不服該判決,向本院申訴。本院于2017年11月23日作出(2017)最高法民監(jiān)58號民事裁定書,裁定提審本案。
李天明申訴稱:(一)施工合同效力不是本案的焦點問題,李天明具備原告訴訟主體資格。本案雙方對合同效力沒有爭議且合同效力不影響工程款的處理結(jié)果。水建公司將涉案合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給李天明,新華公司確認已收到《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》,李天明作為債權(quán)受讓人具備訴訟主體資格。(二)本案應(yīng)以李天明方出具的結(jié)算報告確認的6495萬元作為結(jié)算依據(jù)。1、[2007]工聯(lián)字第013號《技術(shù)聯(lián)系單》及《補充協(xié)議(五)》、《補充協(xié)議(六)》是雙方原一審認可的結(jié)算依據(jù)。依據(jù)約定,陽某公司應(yīng)在45天內(nèi)結(jié)束審價,逾期未結(jié)束審價,視為認可結(jié)算報告確定的6495萬元結(jié)算價款。2、公安機關(guān)偵查材料不能作為判決的事實依據(jù)。騙取王火榮在《補充協(xié)議書》上簽名以及串通偽造技術(shù)聯(lián)系單內(nèi)容的事實不能成立,新華公司原審中對各份《補充協(xié)議書》均是認可的。3、咨詢報告不能作為判決依據(jù)。雙方當(dāng)事人均不同意提交資料進行鑒定,原審啟動鑒定程序違法,咨詢報告虛假。4、新華公司對拖欠的工程款按千分之一的日利息計算到款項付清日止,未提出任何異議。綜上,請求:1、撤銷湖南高院(2011)湘高法民一終字第111號民事判決及永州中院(2011)永中法民一初字第14號民事判決;2、維持永州中院(2010)永中法民二初字第2號民事判決:新華公司在2010年6月5日前給付李天明本息7541.8317萬元。7541.8317萬元從2010年6月5日起按千分之一日利息計算至款付清日止。從一審欠付工程款2010年6月13日判決書指定的時間加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息;3、本息具有法定優(yōu)先受償權(quán);4、新華公司承擔(dān)全部訴訟費用。
新華公司辯稱:(一)[2007]工聯(lián)字第013號《技術(shù)聯(lián)系單》內(nèi)容無效,屬造假。1、聯(lián)系單違背實事求是、誠實信用、等價有償、公平合理原則。2、李天明所有的表述把技術(shù)聯(lián)系單與其附件全部混淆替代,造成了其聲稱的我方已質(zhì)證并予認同的誤導(dǎo)和錯覺。3、技術(shù)聯(lián)系單與附件表里不一,邏輯、情理不符。4、技術(shù)聯(lián)系單與附件均脫離、超越了其本身適用的專門功能和使用性質(zhì),違背立約習(xí)慣及簽約常理,且內(nèi)容超出了監(jiān)理部和工程部聯(lián)系工作的職責(zé)范圍,被造假的《補充協(xié)議書》還原。5、招投標(biāo)文件、承包合同、補充協(xié)議都是施工合同的組成部分和附件,承包單價在任何情況與條件下都不得增加和調(diào)整。業(yè)主對此一直明知并堅守。(二)本案不適用“視為認可”結(jié)算。1、本案不符合適用“視為認可”的法定條件,雙方?jīng)]有關(guān)于“視為認可”的意思表示,更無明確具體的約定或允諾。2、《補充協(xié)議(五)》不是“視為認可”的約定及根據(jù)。相關(guān)規(guī)定僅是泛指,《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的隱形、引申規(guī)定,不屬于當(dāng)事人就“視為認可”達成的專屬、明確約定。3、“視為認可”的內(nèi)容系造假,屬無效,不能作為有效證據(jù)采信。4、本案只能按照雙方的施工合同作為結(jié)算依據(jù)。
水建公司述稱:2009年12月22日,水建公司根據(jù)《中華人民共和國合同法》第七十九條、第八十條之規(guī)定將涉案工程合同項下的債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了李天明,并依法通知了債務(wù)人新華公司,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)發(fā)生法律效力。水建公司雖為本案第三人,但只是為了協(xié)助查明案情,在實體權(quán)利上再無關(guān)聯(lián)。
本案再審期間,各方均對原審中已經(jīng)提交的證據(jù)繼續(xù)作為證據(jù)使用,且沒有新的質(zhì)證意見。
本院再審查明,祁陽縣人民檢察院于2012年12月17日作出湘祁檢刑不訴[2012]76號不起訴決定書。該不起訴決定書載明:永州市公安局以李天明涉嫌詐騙罪、對非國家工作人員行賄罪,于2011年10月10日移送檢察機關(guān)審查起訴,期間因證據(jù)不足,該案分別于2012年4月27日、10月25日退回永州市公安局補充偵查。永州市公安局于2012年11月26日重新移送審查起訴。永州市公安局移送審查起訴認定:為達到隱瞞事實真相、順利詐騙獎勵金的目的,李天明勾結(jié)陽某公司工程部負責(zé)聯(lián)系C1標(biāo)段的副主任張順輝,且多次向永州市水利水電監(jiān)理有限公司曬北灘電站監(jiān)理部監(jiān)理人員劉亮、李令德、唐金生等人行賄,以騙取劉亮等人在工作聯(lián)系單上簽字認可。……為了偽造“王火榮與李天明簽訂的補充協(xié)議書(署時2006年10月21日)”以便提高工程單價等,向王火榮等人行賄;為了偽造“技術(shù)聯(lián)系單([2007]工聯(lián)字第013號)以及附件(技術(shù)聯(lián)系單內(nèi)容)”,向陳太保、李令德等人行賄?!铌柨h人民檢察院經(jīng)審查并退回補充偵查,仍然認為永州市公安局認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件,決定對李天明不起訴。
另查明,C1、C2標(biāo)總長度為5434米。C1標(biāo)長度為3300米,起止樁號為0+000~3+300。C2標(biāo)長度為2134米,起止樁號為3+300~5+434。C1標(biāo)3300米全部為李天明施工,C2標(biāo)1194.2米為李天明施工。C1標(biāo)投標(biāo)總報價為14270050.8元,C2標(biāo)投標(biāo)總報價為13678026.46元。
本院再審認為,本案的焦點問題是:(一)案涉施工合同的效力及轉(zhuǎn)包的效力。(二)本案工程款應(yīng)如何計算?,F(xiàn)分述如下:
(一)案涉施工合同及轉(zhuǎn)包的效力
李天明申訴認為,案涉施工合同系水建公司與陽某公司簽訂,李天明依據(jù)與水建公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》取得了涉案施工合同項下的全部權(quán)利,作為債權(quán)人具備訴訟主體資格。本院認為,該主張不符合本案的實際情況。首先,根據(jù)查明的事實可知,2004年5月28日,案外人**龍以水建公司的名義與陽某公司簽訂了施工合同(C1標(biāo))。同年,**龍將上述工程以110萬元的價格轉(zhuǎn)讓給了李天明。后李天明進行了C1標(biāo)及C2標(biāo)部分工程的實際施工。其次,李天明在永州中院一審?fù)徶幸嚓愂銎湎蛩ü窘患{管理費,內(nèi)部承包涉案工程,是實際施工人。李天明申訴并未提供充分證據(jù)推翻其在原審中的自認。再次,李天明或水建公司并未提供充分證據(jù)證明水建公司參與了涉案工程的實際施工。最后,陽某公司雖不否認收到了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》,但對該通知書的真實性提出質(zhì)疑。因此,李天明要求以施工合同債權(quán)人身份參加訴訟依據(jù)不足,原判決認定《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》不具有法律效力,并無不當(dāng)。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?!崩钐烀鱾€人不具備承包涉案工程建設(shè)的資質(zhì)條件,系借用水建公司名義進行實際施工。原判決認定涉案施工合同及轉(zhuǎn)包行為無效,認定事實清楚,適用法律正確。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持?!鄙姘腹こ逃?009年7月30日驗收完畢,質(zhì)量等級為合格。李天明作為實際施工人具有原告訴訟主體資格,有權(quán)參照合同約定要求陽某公司支付涉案工程款。
(二)本案工程款應(yīng)如何計算
1、本案以李天明一方提交的竣工結(jié)算文件確定結(jié)算價款需進一步證據(jù)支持。
李天明申訴主張[2007]工聯(lián)字第013號《技術(shù)聯(lián)系單》及《補充協(xié)議(五)》、《補充協(xié)議(六)》約定了陽某公司在收到李天明竣工結(jié)算文件后,應(yīng)在45日內(nèi)予以答復(fù),逾期未答復(fù)的視為認可該竣工結(jié)算文件。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持”以及《關(guān)于如何理解和適用最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉第二十條的復(fù)函》關(guān)于“當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),則視為認可竣工結(jié)算文件”等規(guī)定,涉案工程款應(yīng)按照李天明向陽某公司提交的竣工結(jié)算文件中確定的6495.1309萬元計算。但陽某公司認為涉案合同并無逾期未答復(fù)視為認可的明確約定,不能按照李天明提交的竣工結(jié)算文件確定涉案工程價款。
本院認為,李天明要求按照竣工結(jié)算文件中確定的數(shù)額支付涉案工程款,尚需進一步證據(jù)支持。
首先,涉案施工合同并無逾期不予答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件的約定。涉案施工合同約定的工程價款結(jié)算方式系固定單價包干結(jié)算,并沒有“發(fā)包人逾期答復(fù)的按照承包人單方提交的竣工結(jié)算文件進行結(jié)算”的約定。李天明提交的涉及逾期答復(fù)視為認可的《補充協(xié)議(五)》、《補充協(xié)議(六)》亦無相關(guān)明確的約定。而一般情況下,施工合同是結(jié)算工程款的基本依據(jù)。
其次,李天明主張的相關(guān)約定僅在[2007]工聯(lián)字第013號《技術(shù)聯(lián)系單》附件中有所體現(xiàn),并無其他證據(jù)予以佐證。一方面,從技術(shù)聯(lián)系單的形式和功能角度分析,“發(fā)包方(業(yè)主)收到施工方項目部竣工結(jié)算文件后,應(yīng)當(dāng)在45日內(nèi)結(jié)束審價;逾期未結(jié)束審價,則視為認可該竣工結(jié)算文件。45日內(nèi)未書面答復(fù)的,或未提出書面意見的,也視為認可該竣工結(jié)算文件”的約定不僅超出了技術(shù)聯(lián)系單的功能范圍,對于結(jié)算方式的重大變更以技術(shù)聯(lián)系單的形式進行約定也不符合一般簽約習(xí)慣。另一方面,雙方對技術(shù)聯(lián)系單的真?zhèn)未嬖诤艽鬆幾h。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條的規(guī)定系依當(dāng)事人意思自治原則所引申出的條款,李天明雖依據(jù)該條款提供了技術(shù)聯(lián)系單,但陽某公司認為該技術(shù)聯(lián)系單內(nèi)容無效,屬于造假。在涉案施工合同無明確約定,且當(dāng)事人雙方對技術(shù)聯(lián)系單相關(guān)內(nèi)容存在爭議的情況下,適用“逾期不予答復(fù)視為認可”確定工程價款,需要進一步證據(jù)支持。
最后,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),按照[2007]工聯(lián)字第013號《技術(shù)聯(lián)系單》記載并以陽某公司逾期答復(fù)的竣工結(jié)算文件中確定的6495.1309萬元結(jié)算工程價款,可能造成雙方當(dāng)事人利益失衡。本案C1標(biāo)合同投標(biāo)價為1427萬余元,C2標(biāo)合同投標(biāo)價為1367萬余元,C1、C2標(biāo)總投標(biāo)價約為2794萬元,這與李天明一方提供的竣工結(jié)算文件確定的6495.1309萬元相差3000多萬元。即使考慮本案工程存在增加、變更等因素,在沒有其他證據(jù)充分證明這種差距的合理性之前,直接適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條確定本案工程價款,可能造成雙方當(dāng)事人利益失衡。
2、依據(jù)施工合同及相關(guān)協(xié)議書確定本案工程價款也需進一步證據(jù)支持。
陽某公司雖主張按照施工合同的約定計算工程價款,但本案工程價款依照施工合同確定也需進一步證據(jù)支持。
第一、施工合同并未明確約定合同總價。涉案工程包含C1標(biāo)工程與C2標(biāo)部分工程。就C1標(biāo)工程而言,雖然C1標(biāo)投標(biāo)總報價為14270050.8元,但作為施工合同的C1標(biāo)《協(xié)議書》并未約定合同總價,而是以列舉合同單價的方式進行約定,并注明未列項目另行協(xié)商。就C2標(biāo)剩余工程而言,相關(guān)涉及施工內(nèi)容的《補充協(xié)議書》共有A、B、C三個版本,三個版本雖然存在較大差異,但均采用約定單價方式來確定工程價款。因此,從涉案施工合同中無法直接確定工程總價款。
第二、C2標(biāo)剩余工程應(yīng)以哪份協(xié)議進行結(jié)算存在爭議,原判決以A協(xié)議作為結(jié)算依據(jù),證據(jù)并不充分。C2標(biāo)剩余工程《補充協(xié)議書》共有三份,李天明提供的B、C協(xié)議與陽某公司提供的A協(xié)議在單價和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)上有較大差異。原判決認定A協(xié)議為真實、B、C協(xié)議系李天明事后補簽并非陽某公司真實意思表示,系以永州市公安局詢問筆錄中的相關(guān)陳述為基礎(chǔ),而相關(guān)刑事筆錄系陽某公司法定代表人周小平于2010年8月24日向公安機關(guān)舉報李天明等人詐騙陽某公司財產(chǎn),永州市公安局立案偵查形成。該案件經(jīng)過三次偵查及補充偵查,最終祁陽縣人民檢察院于2012年12月17日作出湘祁檢刑不訴[2012]76號不起訴決定書,決定對李天明不予起訴。一方面,公安機關(guān)偵查的相關(guān)事實并未被生效的刑事判決所確認,相關(guān)人員亦未在原審中出庭作證,這些證據(jù)的采信需要進一步證據(jù)支持。另一方面,陽某公司在原一審?fù)徶袑钐烀魈峤坏腂協(xié)議的真實性和合法性也予以確認,僅是對關(guān)聯(lián)性提出了異議。陽某公司在本次再審中雖認為B協(xié)議系偽造,但并未提交充分證據(jù)推翻其在原審中的質(zhì)證意見。因此,原判決以A協(xié)議作為C2標(biāo)工程款結(jié)算依據(jù),證據(jù)并不充分。
第三、涉案工程實際工期遠超約定工期,不調(diào)整合同價格不符合實際情況。一方面,施工合同關(guān)于合同有效期內(nèi)不調(diào)整合同價格的約定有其適用的前提條件。施工合同專用合同條款第37條規(guī)定:“本合同工程在合同有效期,所有因人工、材料和設(shè)備等價格波動影響合同價格時,均不調(diào)整合同價格。”第38條規(guī)定:“本合同工程工效期較短,合同實施期間,只有國家發(fā)布對企業(yè)稅率進行調(diào)整時,才允許調(diào)整合同相關(guān)費用。除此之外,國家的法律、行政法規(guī)或國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)章和工程所在地的省、自治區(qū)、直轄市的地方法規(guī)和規(guī)章發(fā)生變更,導(dǎo)致承包人在實施合同期間所需的工程費用發(fā)生增減時,在合同有效期內(nèi)均不調(diào)整合同價格?!睆囊陨霞s定可知,涉案工程費用不因價格波動而調(diào)整是以工程工期較短為基礎(chǔ)的。本案合同約定工期為570天,但自2005年5月18日施工開始至2009年7月15日竣工,實際施工長達四年多時間,比約定的工期延長了近兩倍,合同關(guān)于不調(diào)整價格的約定已失去了其適用的前提。另一方面,涉案工程施工期間,湖南省水利廳發(fā)布的相關(guān)文件針對物價上漲導(dǎo)致的水利工程建設(shè)人工、材料、設(shè)備等價格調(diào)整提出了意見?!逗鲜∷麖d關(guān)于調(diào)整水利工程建設(shè)人工和材料價格意見的通知》(湘水建管[2008]3號,2008年1月18日發(fā)布)指出:“近幾年來,物價連續(xù)上漲,水利工程建設(shè)人工和材料、設(shè)備等價格也不例外,較嚴(yán)重地影響了水利工程建設(shè)造價,也給承包人帶來了不可預(yù)見的和自行不能消化的風(fēng)險。為維護建設(shè)市場正常秩序,保證計價的公平合理,根據(jù)《湖南省建設(shè)工程造價管理辦法》和‘合同范本’等有關(guān)文件規(guī)定,對水利工程建設(shè)人工和材料等價格予以調(diào)整,并提出以下意見:……二、凡建設(shè)合同約定實施期價格調(diào)整不具體的或約定不予調(diào)整的均應(yīng)調(diào)整;凡合同約定調(diào)整范圍、幅度和有具體的調(diào)整辦法的,按合同約定辦法進行調(diào)整。……六、2007年1月1日開始完成的工程量按本意見進行調(diào)整,2007年1月1日以前已完成的工程量仍按湘水建管[2004]49號文執(zhí)行。……”《湖南省水利廳關(guān)于水利工程建設(shè)結(jié)算主材價格調(diào)整的通知》(湘水建管[2004]49號,2004年5月24日發(fā)布)指出:“自2003年5月起,受各種因素影響,我省建材價格變化大,上升快,特別是2003年下半年至2004年年初,鋼材、水泥等主材價格上漲幅度大,據(jù)省建設(shè)行業(yè)調(diào)查,建筑主要材料漲幅為2002年平均價格的30%以上?!牧蟽r格上漲是承包人在簽訂合同時無法預(yù)測且在實施中無法自行消化的?!?jīng)研究,對水利工程建設(shè)結(jié)算鋼材、水泥等主要材料價格予以調(diào)整……六、主要材料價格允許調(diào)整的范圍。2003年5月1日后實施的工程項目及相應(yīng)的工程量中消耗的主要材料準(zhǔn)予其調(diào)整;2003年5月1日后并已辦理工程結(jié)算的項目均不予調(diào)整。”本案C1標(biāo)工程自2005年5月18日動工,雖然按照C1標(biāo)合同約定的工期570天計算,C1標(biāo)工程應(yīng)于2006年12月9日完工。但由于李天明與陽某公司于2006年10月21日簽訂了《補充協(xié)議書》承接了C2標(biāo)剩余工程,雙方又依據(jù)2007年7月3日陽某公司下發(fā)的《曬北灘水電站工程施工進度控制計劃》等文件于2007年9月16日簽訂《補充協(xié)議(五)》、2007年12月9日簽訂《補充協(xié)議(六)》就相關(guān)工程進度控制重新約定了時間進度?!堆a充協(xié)議(五)》約定:“2008年6月20日隧洞鋼筋混凝土襯砌、灌漿完成、支洞封堵完畢,洞內(nèi)清理干凈,具備通水發(fā)電條件?!薄堆a充協(xié)議(六)》約定:“2008年4月30日前完成引水發(fā)電隧洞工程主洞鋼筋混凝土襯砌、洞底混凝土澆筑、調(diào)壓井鋼筋混凝土襯砌、鋼管段的鋼筋混凝土襯砌、洞內(nèi)積碴槽、施工支洞封堵、隧洞清理等全部施工任務(wù)。提交竣工資料,接受驗收,保證通水發(fā)電?!笨梢?,雙方就涉案工程工期重新進行了約定,截至2008年6月還在約定相關(guān)施工事項,并不存在工期延誤的情形。并且,2009年7月20日的《曬北灘電站引水隧洞C1標(biāo)單位工程完工驗收鑒定書》顯示,涉案工程于2005年5月18日正式開工,完工日期為2009年7月15日,完成了單位承包范圍工程量并增加了樁號3+300~4+495米段的隧洞開挖及其它新增工程。該鑒定書結(jié)論為:曬北灘水電站引水隧洞C1標(biāo)單位工程已按設(shè)計要求在建設(shè)方和施工方約定期內(nèi)施工完畢,施工形象滿足合同要求。鑒定書結(jié)論亦進一步印證了涉案工程工期不存在延誤情形。且從原審爭議的焦點問題以及查明的事實等問題來看,雙方對工期也不存在爭議。在涉案工程按期完工且鑒定質(zhì)量為合格的情況下,施工過程中因物價上漲導(dǎo)致的人工、材料價格上漲,依據(jù)上述文件規(guī)定,應(yīng)調(diào)整合同價格。雖然陽某公司主張不調(diào)整工程價款,按照合同約定的固定單價進行結(jié)算,但相關(guān)文件明確指出,凡建設(shè)合同實施期約定不予調(diào)整的均應(yīng)調(diào)整??梢姡凑蘸贤s定的固定單價進行結(jié)算,已經(jīng)不符合本案的實際情況。
3、涉案工程價款以鑒定方式確定雖無不當(dāng),但原審咨詢報告確定的工程價款不符合本案實際情況。
工程造價涉及專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域,在無法通過合同約定確定工程價款的情況下,應(yīng)由鑒定機構(gòu)鑒定確定。本案一審第一次舉證期滿時,雖然各方當(dāng)事人均未提交鑒定申請,但在不鑒定無法確定工程款的情況下,永州中院依據(jù)相關(guān)規(guī)定再次指定舉證期限,陽某公司在此期間提交了鑒定申請,永州中院據(jù)此啟動鑒定程序,并無不當(dāng)。
雖然原審鑒定機構(gòu)湖南中企華工程造價咨詢有限公司和鑒定人員具備相關(guān)資質(zhì),鑒定程序亦符合法律規(guī)定,但該機構(gòu)出具的《建設(shè)工程造價咨詢報告》并未客觀全面反映本案工程實際狀況。
第一、該咨詢報告的編審依據(jù)存在資料不全問題。雖然咨詢報告說明其審核內(nèi)容包含了李天明施工的C1標(biāo)及新增(變更)項目和追加完成項目的工程總造價,但從該咨詢報告主要編審依據(jù)來看,并無2006年10月21日簽訂的涉及C2標(biāo)剩余工程的《補充協(xié)議書》,且該咨詢報告多處亦表述資料不全、無法核算等,由此該咨詢報告可能存在漏審情形。
第二、該咨詢報告的多項取費均按照合同固定價計算,不符合本案實際施工情況。本案工程因工期延長,期間人工、材料等價格大幅上漲。湖南省水利廳發(fā)布的湘水建管[2004]49號、湘水建管[2008]3號等文件已經(jīng)對價格作出了相應(yīng)的調(diào)整。但該咨詢報告的大量核減項目均系按照合同固定價調(diào)整核減,該核減并不符合本案實際施工情況及上述文件規(guī)定精神。
第三、咨詢報告鑒定結(jié)果亦不符合常理。C1標(biāo)工程長度為3300米,合同投標(biāo)價為1427萬元,全部為李天明施工。C2標(biāo)工程長度為2134米,合同投標(biāo)價為1367萬元,其中李天明施工部分長度為1194.2米。咨詢報告的鑒定結(jié)果最終計算得出15092755元的工程造價,該造價包含了C1標(biāo)及C2標(biāo)剩余工程即李天明施工的全部工程。依據(jù)咨詢報告的鑒定結(jié)果,在不考慮C1標(biāo)工程量變更、增加以及合同單價因物價上漲而調(diào)整的前提下,扣除C1標(biāo)報價1427萬元,C2標(biāo)李天明施工1194.2米造價僅有82萬余元,顯然不合常理。
綜上,原判決認定事實不清,缺乏證據(jù)證明,據(jù)以判決的鑒定依據(jù)有失客觀。經(jīng)本院審判委員會討論決定,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第(三)項規(guī)定,裁定如下:
一、撤銷湖南省高級人民法院(2011)湘高法民一終字第111號民事判決和湖南省永州市中級人民法院(2011)永中法民一初字第14號民事判決;
二、本案發(fā)回湖南省永州市中級人民法院重審。
審判長  張能寶
審判員  賈勁松
審判員  孫祥壯
二〇一九年十二月二十四日
法官助理劉園園
書記員劉君達

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