原告黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地湖北省黃石市中窯金某外灘明珠綜合樓南二區(qū)一樓。
法定代表人汪雪英，該公司董事長。
委托代理人段海峰、杜博，湖北元初律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：一般授權(quán)。
被告張某某。
委托代理人邱玉齊，湖北忠三（黃石）律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：一般授權(quán)。

原告黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱：金某公司）訴被告張某某合同糾紛一案，本院于2013年7月5日立案受理后，依法組成由審判員萬勁擔(dān)任審判長，和人民陪審員張勇、郭景亭參加的合議庭。于2013年11月7日公開開庭進(jìn)行了審理。原告金某公司的委托代理人段海峰，被告張某某及其委托代理人邱玉齊均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告金某公司訴稱：原告成立于1995年12月5日原為黃石市金某物資貿(mào)易有限公司，2003年更名為黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。2002年12月31日原告與被告簽訂了一份《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》，約定雙方合作開發(fā)黃石市金某物資綜合大樓項(xiàng)目（中窯灣F04012片舊城改造項(xiàng)目），合作方式為共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合作項(xiàng)目以原告名義進(jìn)行。被告出資30萬元，按26%比例享有項(xiàng)目收益或分擔(dān)虧損；原告前期開支22萬元作為原告出資，項(xiàng)目后續(xù)資金由原告負(fù)責(zé)落實(shí)，原、被告按照74%和26%比例享有項(xiàng)目收益或分擔(dān)虧損。2008年1月被告要求退股結(jié)算，因合作項(xiàng)目正在建設(shè)進(jìn)行中，未知盈虧，無法進(jìn)行結(jié)算，原告未同意結(jié)算。后在被告的一再催促并保證房地產(chǎn)只盈不虧的情況下，原、被告雙方于2008年1月25日簽訂了一份《結(jié)算協(xié)議書》，約定原告返還被告股金30萬元，另支付被告80萬元的分紅純利，合計(jì)110萬元。于2008年1月31日前付清。還約定原告以金某外灘明珠綜合樓A棟6、7、8三檔門面共106.94平方米作價(jià)357746元、B棟9、10、19三檔門面共計(jì)面積137.84平方米，作價(jià)569176元及該樓C單元12層C1面積94.82平方米的房屋作價(jià)151712元沖抵前述應(yīng)付被告110萬元的股金及分紅款，確認(rèn)被告已經(jīng)向原告支付37500元，被告欠原告16000元待辦理房產(chǎn)證后一個(gè)月內(nèi)付清；同時(shí)約定如發(fā)生違約則違約方應(yīng)向守約方支付違約金50萬元。該協(xié)議未對(duì)后續(xù)可能出現(xiàn)的經(jīng)營虧損處理未做約定。協(xié)議簽訂后，原告將金某外灘明珠綜合樓A棟6、7、8三檔門面共計(jì)面積106.94平方米、B棟9、10、19三檔門面共計(jì)面積137.84平方米的門面房屋過戶至被告名下，余下C單元12層C1面積94.82平方米的房屋未辦理登記。因原告是第一次進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，且合作項(xiàng)目本身是棚戶區(qū)改造項(xiàng)目，拆遷難度大，還建面積多，項(xiàng)目進(jìn)展困難。加上原定規(guī)劃發(fā)生了較大的調(diào)整，開發(fā)面積嚴(yán)重縮水，經(jīng)營情況不理想，2012年底項(xiàng)目銷售及建設(shè)結(jié)束，2013年1月經(jīng)審計(jì)部門審計(jì)，原告方知曉累計(jì)虧損16352785.55元。被告應(yīng)承擔(dān)虧損份額為26%，計(jì)4415252.10元。此前雖雙方已經(jīng)簽訂結(jié)算協(xié)議書，但簽協(xié)議書時(shí)項(xiàng)目尚未完成，原告無法獲知盈虧情況，現(xiàn)項(xiàng)目虧損，該協(xié)議書內(nèi)容顯失公平，故訴至法院要求：1、撤銷原、被告雙方簽訂的《結(jié)算協(xié)議書》；2、被告向原告返還金某外灘明珠綜合樓A棟6、7、8三檔門面共計(jì)面積106.94平方米、B棟9、10、19三檔門面共計(jì)面積137.84平方米的門面房屋，如不能返還則被告按8000元／平方米折價(jià)賠償；3、被告承擔(dān)原告經(jīng)營虧損26%，向原告支付4415252.10元；4、被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
原告金某公司為支持其訴訟請求，向本院提交了以下證據(jù)：證據(jù)1，原告的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件，擬證明原告的訴訟主體資格；證據(jù)2，被告身份證復(fù)印件，擬證明被告訴訟主體資格；證據(jù)3、《股東會(huì)議決議》、《章程修正案》、黃石市金某物資貿(mào)易有限公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，擬證明1、2001年12月黃石市金某物資貿(mào)易有限公司通過股東會(huì)決定修改公司章程，決定在公司的經(jīng)營范圍內(nèi)增加房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營項(xiàng)目，2、2002年11月黃石市金某物資貿(mào)易有限公司領(lǐng)取了含有“房地產(chǎn)開發(fā)”經(jīng)營范圍的營業(yè)執(zhí)照，黃石市金某物資貿(mào)易有限公司此前無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，對(duì)該行業(yè)毫無經(jīng)驗(yàn)，3、2003年2月原黃石市金某物資貿(mào)易有限公司更名為黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司；證據(jù)4、《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》，擬證明2002年12月31日原、被告簽訂了《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》，約定雙方合作開發(fā)黃石市金某物資綜合大樓項(xiàng)目（中窯灣F04012片舊城改造項(xiàng)目），合作方式為共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合作項(xiàng)目以原告名義進(jìn)行。被告出資30萬元，按26%比例享有項(xiàng)目收益或分擔(dān)虧損；證據(jù)5、《結(jié)算協(xié)議書》，擬證明1、2008年1月原告建設(shè)項(xiàng)目尚未完成，原告無法獲知盈虧情況，無法結(jié)算。2、被告保證房地產(chǎn)只盈不虧的情況下，雙方簽訂了《結(jié)算協(xié)議書》，該協(xié)議書對(duì)后續(xù)可能出現(xiàn)的盈虧情況未做約定。證據(jù)6、黃石市大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司報(bào)告書，擬證明2012年底原告建設(shè)及銷售結(jié)束后，經(jīng)黃石市大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司審計(jì)，原告才得知虧損16352785.55元。證據(jù)7、原告負(fù)債明細(xì)表，擬證明原告項(xiàng)目累計(jì)負(fù)債799萬元。
被告張某某辯稱：1、原、被告所簽訂的《結(jié)算協(xié)議書》合法有效；2008年1月原、被告所簽訂的結(jié)算協(xié)議書是雙方在認(rèn)真核算后，自愿訂立的合同，是雙方真實(shí)意識(shí)的表示且已經(jīng)大部分履行完畢，該合同沒有違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，是有效合同。2、雙方在簽訂協(xié)議書時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮到了投資及收益，原告作為房地產(chǎn)開發(fā)商，在開發(fā)項(xiàng)目時(shí)也對(duì)項(xiàng)目的進(jìn)行了評(píng)估和工程預(yù)算，在綜合考慮建設(shè)項(xiàng)目的盈虧后，與被告簽訂的結(jié)算協(xié)議書。3、撤銷權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)行使，原告要求撤銷協(xié)議，已經(jīng)超過了期限。4、黃石市大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司黃大瑞會(huì)（2013）第1031號(hào)審計(jì)報(bào)告書不具有關(guān)聯(lián)性、真實(shí)性、合法性，不具有證據(jù)效力；（1）黃石市大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司不具有司法鑒定資質(zhì)；（2）審計(jì)報(bào)告所依據(jù)的資料不具備真實(shí)性、合法性，大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司沒有審查原告提供的真實(shí)性、合法性也沒有對(duì)所有的財(cái)務(wù)憑證進(jìn)行審查；（3）審計(jì)報(bào)告是對(duì)原告所施工的整個(gè)工程進(jìn)行形式審查，該審計(jì)結(jié)論與被告無關(guān)；5、原告與被告結(jié)算后，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定履行；原告應(yīng)當(dāng)知道其經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，被告與原告結(jié)算后已經(jīng)退出合作，原告的后續(xù)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)由原告承擔(dān)。6、原告的起訴已經(jīng)超過了2年的訴訟時(shí)效。綜上，原告的訴訟應(yīng)當(dāng)駁回。
被告張某某為支持其抗辯理由，向本院提交了以下證據(jù)，證據(jù)1、被告身份證，擬證明被告的主體資格；證據(jù)2、《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》、《結(jié)算協(xié)議書》、黃石大道332號(hào)金某外灘明珠綜合樓拆遷還建表、房屋產(chǎn)權(quán)證及土地使用權(quán)證，擬證明2008年1月原、被告進(jìn)行了結(jié)算，原告按照結(jié)算協(xié)議書第1條履行了交付被告門面房屋的義務(wù)，被告按照協(xié)議書第2條履行了支付原告購房款151712元的義務(wù)。但原告未按照結(jié)算協(xié)議書交付被告金某外灘明珠綜合樓C單元12層C1面積94.82平方米的房屋。證據(jù)3、金某公司2003年度至2008年度資產(chǎn)負(fù)債表、損益表，擬證明原告即便是虧損也是明知，故原告的起訴超過了時(shí)效；證據(jù)4、黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司營業(yè)執(zhí)照，擬證明黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司不具備出具審計(jì)報(bào)告的資質(zhì)，不應(yīng)采信。
以上證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，原告提交證據(jù)，被告質(zhì)證后認(rèn)為：證據(jù)1、2、4無異議，證據(jù)3真實(shí)性無異議，但不能證明原告對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)無經(jīng)驗(yàn)，證據(jù)5的真實(shí)性無異議，對(duì)證明內(nèi)容有異議，認(rèn)為1期工程于2005年竣工，2008年1月2期工程剛開始啟動(dòng)，原告對(duì)前期工程的盈虧就已經(jīng)是清楚的，工程應(yīng)為盈利；證據(jù)6三性均有異議，認(rèn)為該審計(jì)報(bào)告書不具備真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性且黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司無司法鑒定（審計(jì)）資質(zhì)，應(yīng)不予采納；證據(jù)7與案件無關(guān)。
被告提交的證據(jù)，原告質(zhì)證后認(rèn)為：證據(jù)1無異議；證據(jù)2的真實(shí)性無異議，對(duì)結(jié)算協(xié)議書的合法性有異議，其他無異議；證據(jù)3的真實(shí)性無異議，但出于企業(yè)自身的利益因素，真實(shí)情況不反映在工商部門的報(bào)表上；證據(jù)4無異議，但可以證明該大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司有審計(jì)業(yè)務(wù)資質(zhì)。
本院對(duì)原、被告認(rèn)為真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明目的均無異議的證據(jù)，即原告提交的證據(jù)1、2、4，被告提交的證據(jù)1、3、4，本院予以確認(rèn)。對(duì)有異議的證據(jù)，本院認(rèn)為：被告提交的證據(jù)2和原告提交的證據(jù)2、5、6的真實(shí)性雙方均無異議，本院予以采信；至于雙方對(duì)對(duì)方的證明目的持有的異議，本院將在法理論述階段再作評(píng)判；原告提交證據(jù)7，系原告自行統(tǒng)計(jì)的債務(wù)清單，且無其他證據(jù)佐證，本院不予采信。
經(jīng)被告申請本院調(diào)取了大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司《審計(jì)業(yè)務(wù)約定書》、黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司營業(yè)執(zhí)照，原、被告均無異議。
經(jīng)審理查明：2002年12月31日，原、被告簽訂了一份《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》，主要內(nèi)容為“一、雙方共同投資黃石市金某物資公司綜合大樓（中窯灣F040102片舊城改造項(xiàng)目）；二、甲方（金某公司，下同）、乙方（張某某，下同）出資比例：乙方出資到位共計(jì)30萬元，若該項(xiàng)目工程在實(shí)施過程中，還需資金由甲方負(fù)責(zé)；三、甲方用于該項(xiàng)目前期合理正常開支為22萬元，乙方審查認(rèn)可同意作為甲方出資額；四、合作方式：共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；五、甲乙雙方應(yīng)享有同等的管理參與權(quán)、知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、異議權(quán)；甲方聘用乙方為甲方開發(fā)項(xiàng)目經(jīng)理，具體負(fù)責(zé)協(xié)議書第一條工程；該項(xiàng)目對(duì)外一切經(jīng)濟(jì)合同由雙方審查同意后方可以甲方名義辦理；六、盈利：甲乙雙方按出資比例分配利潤，即甲方占74%、乙方占26%；虧損：甲乙雙方按出資比例承擔(dān)虧損，即甲方占74%、乙方占26%”。合同簽訂后，被告按照約定參與原告的工程項(xiàng)目進(jìn)行經(jīng)營管理。2008年1月25日，原、被告簽訂了一份《結(jié)算協(xié)議書》，主要內(nèi)容為“經(jīng)甲（金某公司）乙（張某某）雙方友好協(xié)商，同意對(duì)中窯灣F040102片開發(fā)項(xiàng)目結(jié)算達(dá)成以下協(xié)議，以資雙方共同遵守：一、甲方同意返還乙方30萬元項(xiàng)目股金，另支付80萬元分紅純利，兩項(xiàng)共計(jì)110萬元，此款在2008年1月31日前全部付清（含A棟6、7、8三檔門面計(jì)106.94平方米，計(jì)款357746元、B棟9、10、19三檔門面計(jì)137.84平方米計(jì)569176元，已付現(xiàn)款37500元）；二、乙方購買甲方一套三室一廳電梯房C單元12層C1房號(hào)94.84平方米（地點(diǎn)在黃石大道331號(hào)），房價(jià)按建成成本價(jià)1600元／平方米，計(jì)款151712元已一次性付清。三、甲方提供乙方辦理房產(chǎn)證相關(guān)資料，乙方欠甲方16000元，在房產(chǎn)證辦好一個(gè)月內(nèi)付清。四、甲乙雙方必須共同遵守本協(xié)議，如一方違約向守約方支付50萬元違約金”。協(xié)議簽訂后，原告按協(xié)議約定將6檔門面房屋交付給了被告，并辦理了房屋過戶登記手續(xù)。被告亦退出與原告的合作經(jīng)營。2013年1月原告委托黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司，對(duì)2004年至2012年的財(cái)務(wù)賬目及財(cái)務(wù)資料進(jìn)行審計(jì)，2013年1月6日黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司出具了黃大瑞會(huì)審（2013）第1031號(hào)《審計(jì)報(bào)告》審計(jì)結(jié)果：1、中窯灣F040102片棚戶區(qū)一期項(xiàng)目賬面利潤為負(fù)746547.92元；2、截止2012年1月31日中窯灣F040102片棚戶區(qū)二期項(xiàng)目賬面利潤為負(fù)15606237.63元。原告以此認(rèn)為其虧損部分應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)26%，故訴至法院。

本院認(rèn)為：一、原告金某公司與被告張某某簽訂的《投資經(jīng)營利潤協(xié)議書》和《結(jié)算協(xié)議》均是在雙方自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成的，屬雙方真實(shí)意思的表示。二、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”。2008年1月25日原、被告簽訂了《結(jié)算協(xié)議書》，根據(jù)該協(xié)議書原、被告終止了雙方的合作經(jīng)營的黃石市金某物資公司綜合大樓（中窯灣F040102片棚戶區(qū)舊城改造）項(xiàng)目。原告沒有舉證證明2008年1月25日時(shí)，其經(jīng)營的賬面為虧損，原告自述為當(dāng)時(shí)未知盈虧，故不能排除雙方結(jié)算時(shí)項(xiàng)目盈利的可能性；原告提交的黃大瑞會(huì)審（2013）第1031號(hào)《審計(jì)報(bào)告》只能證明截止2012年1月31日止，中窯灣F040102片棚戶區(qū)一、二期項(xiàng)目共計(jì)賬面利潤為負(fù)16352785.55元；而被告于2008年1月25日退出了合作經(jīng)營，其之后的經(jīng)營虧損要求被告承擔(dān)，缺乏事實(shí)依據(jù)。故原告要求撤銷《結(jié)算協(xié)議書》的訴訟請求，本院不予支持。三、原告要求返還被告根據(jù)《結(jié)算協(xié)議書》所取得的金某外灘明珠綜合樓A棟6、7、8三檔門面共計(jì)面積106.94平方米、B棟9、10、19三檔門面共計(jì)面積137.84平方米的門面房屋，或按8000元／平方米折價(jià)賠償?shù)脑V訟請求，因《結(jié)算協(xié)議書》是雙方真實(shí)意識(shí)的表示，因被告撤銷《結(jié)算協(xié)議書》的主張證據(jù)不足，故原告的該訴訟請求本院亦不予支持；四、原告要求被告承擔(dān)其經(jīng)營虧損26%，向原告支付4415252.10元的訴訟請求，原告的依據(jù)是黃石大瑞會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司的黃大瑞會(huì)審（2013）第1031號(hào)《審計(jì)報(bào)告》的結(jié)論，該審計(jì)報(bào)告是原告一方提供的資料而做出的，被告明確表示不同意接受，且該審計(jì)結(jié)論是截止2012年1月31日止的賬面審計(jì)，并不是對(duì)原、被告合作經(jīng)營期間的審計(jì)，故原告的該訴訟請求本院亦不予支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第四十四條第一款、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

駁回原告黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的訴訟請求。
案件受理費(fèi)56496元，由原告黃石市金某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃石市中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)人民幣56496元，款匯湖北省黃石市中級(jí)人民法院，開戶銀行：湖北農(nóng)行黃石市分行團(tuán)城山支行。戶名：法院訴訟費(fèi)匯繳財(cái)政專戶。帳號(hào)：17×××29。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。當(dāng)事人簽收一審裁判文書后，即視為已向當(dāng)事人送達(dá)了交納上訴案件受理費(fèi)通知書。

審判長 萬勁
人民陪審員 張勇
人民陪審員 郭景亭

書記員： 陳道