上訴人（原審原告）黃某東貝機(jī)電集團(tuán)太陽能有限公司（以下簡稱東貝太陽能公司）。
法定代表人楊百昌，該公司董事長。
委托代理人朱亞，湖北元申律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為一般代理。
委托代理人朱希桐，該公司職工。代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被上訴人（原審被告）南京聚星機(jī)械裝備股份有限公司（以下簡稱聚星機(jī)械公司）。
委托代理人李素清，江蘇焯燃律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

東貝太陽能公司因與聚星機(jī)械公司買賣合同糾紛一案，不服湖北省黃某市鐵山區(qū)人民法院（2012）鄂鐵山民一初字第00040號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員何秀星擔(dān)任審判長，審判員盧麗華、王簡參加的合議庭，于2014年4月14日公開開庭進(jìn)行了審理。東貝太陽能公司委托代理人朱亞，聚星機(jī)械公司委托代理人李素清到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：2010年5月15日，東貝太陽能公司與聚星機(jī)械公司簽訂了1份《設(shè)備采購安裝合同》并附有《技術(shù)協(xié)議》，合同約定由東貝太陽能公司向聚星機(jī)械公司采購活塞多（六）工位組合機(jī)床1臺，價值68.5萬元，合同簽訂一周內(nèi)東貝太陽能公司給付30%的預(yù)付款，即205500元給聚星機(jī)械公司，聚星機(jī)械公司交付活塞六工位設(shè)備的時間為東貝太陽能公司預(yù)付款付出之日起150日內(nèi)，東貝太陽能公司在聚星機(jī)械公司設(shè)備預(yù)驗收合格后再付總金額的30%，即205500元。違約責(zé)任部分約定逾期交貨的違約金為每逾期一天按合同總價的萬分之二計算；設(shè)備預(yù)驗收合格可視為東貝太陽能公司同意聚星機(jī)械公司交付設(shè)備，但并不意味著聚星機(jī)械公司設(shè)備符合合同約定和東貝太陽能公司要求，設(shè)備的終驗收按合同第五條及《技術(shù)協(xié)議》約定的驗收標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，即設(shè)備質(zhì)量要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)文件和設(shè)備性能及質(zhì)保期符合國家行業(yè)現(xiàn)行有效標(biāo)準(zhǔn)及雙方簽訂《技術(shù)協(xié)議》要求（若標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生沖突以標(biāo)準(zhǔn)最高的為準(zhǔn)）的規(guī)定全部設(shè)備及安裝調(diào)試驗收合格交付使用后，進(jìn)入質(zhì)保期，質(zhì)保期為12個月……設(shè)備工藝要求上約定生產(chǎn)節(jié)拍≤12秒／2件（包括上下料時間）等。合同簽訂后，東貝太陽能公司依約于2010年5月20日將首批設(shè)備款205500元匯至聚星機(jī)械公司賬戶內(nèi)。2011年4月12日，雙方對該設(shè)備進(jìn)行預(yù)驗收，并簽訂預(yù)驗收紀(jì)要，紀(jì)要中明確：1、活塞毛坯在外圓柱度小于0.03mm的范圍之內(nèi)加工出來的產(chǎn)品全部合格；2、活塞毛坯在外圓柱度大于0.03mm小于0.06mm范圍之內(nèi)，對稱度和垂直度有超差，即對稱度和垂直度在0.14之內(nèi)；3、第七工位和第十二工位由于夾具壓塊斷裂，未能試切；4、活塞內(nèi)倒角，經(jīng)更換了倒角刀后，經(jīng)鋸開檢查，情況良好，合格；5、活塞的內(nèi)腔垂直度由于沒有檢具，暫不能測量，有待設(shè)備回黃某后再測量；6、活塞的中心高需待設(shè)備回黃某后再測量；7、活塞的自動卸料部分夾頭需修磨；8、活塞外倒角由于雙方理解上有差異，待設(shè)備回黃某后邊調(diào)試邊想辦法解決，無需做總體方案上的改動。2011年4月18日聚星機(jī)械公司將設(shè)備交付給東貝太陽能公司，東貝太陽能公司給付了第二批設(shè)備款205500元。設(shè)備交付后，聚星機(jī)械公司曾多次派人對該設(shè)備進(jìn)行調(diào)試，但均未能調(diào)試成功。2012年2月至8月期間，雙方多次聯(lián)系調(diào)試、退貨事宜。2012年2月8日，東貝太陽能公司向聚星機(jī)械公司發(fā)函，內(nèi)容為“1、按合同約定應(yīng)該在2010年10月底前交貨，但該設(shè)備直到2011年4月才交貨，逾期交貨達(dá)半年之久；2、設(shè)備到我廠之后，驗收不合格，貴司來我司對此設(shè)備進(jìn)行調(diào)整，但一直沒有達(dá)到協(xié)議要求，而且因試機(jī)先后消耗了我司活塞毛坯達(dá)五萬件，至今設(shè)備問題仍然很多，不能投入生產(chǎn)；以上問題望貴司速派人盡快給予回復(fù)和解決，否則，我司將考慮此設(shè)備退貨事宜”，之后聚星機(jī)械公司多次派技術(shù)人員進(jìn)行調(diào)試，但設(shè)備問題仍未能解決。2012年2月22日東貝太陽能公司向黃某市華昊機(jī)械設(shè)備制造有限公司簽訂設(shè)備采購合同，購買活塞多頭鉆替代活塞六工位機(jī)床生產(chǎn)活塞。期間，雙方仍對設(shè)備調(diào)試、退貨問題進(jìn)行協(xié)商。2012年4月11日，東貝太陽能公司再次向聚星機(jī)械公司發(fā)“關(guān)于對活塞六工位組合機(jī)床進(jìn)行退貨的函”，內(nèi)容為“退貨依據(jù)：貴司違反了雙方2010年簽訂的設(shè)備采購安裝合同第九條第1款（逾期交貨）、第3款（驗收不合格）。退貨要求：1、請貴司在4月20日前派人來我司辦理退貨手續(xù)；2、雙方依據(jù)合同，協(xié)商確定違約責(zé)任?！?012年5月5日，雙方之間就設(shè)備存在的問題進(jìn)行了簽字確認(rèn)，具體存在的問題如下：1、設(shè)備因為活塞夾具V型塊材質(zhì)問題，硬度不夠，導(dǎo)致調(diào)試過程中的磨損嚴(yán)重，沒有基準(zhǔn)，調(diào)整無法繼續(xù)；需對V型塊進(jìn)行改進(jìn)，在V型面上焊接硬質(zhì)合金后再繼續(xù)調(diào)整。2、對V型塊進(jìn)行重新制作周期不能確定，初步確定需要20天以上。3、現(xiàn)有設(shè)備無安全檢測裝置，存在安全隱患，需要重新設(shè)計安裝安全檢測裝置，在現(xiàn)有的設(shè)備上安裝刀檢裝置，時間為15日以上。4、鉆孔工位與鏜孔工位不同軸，存在質(zhì)量隱患。5、中心高調(diào)整方法太落后，嚴(yán)重影響效率，需改進(jìn)，但目前無有效解決方法。6、設(shè)備調(diào)試時間無法預(yù)計。7、該設(shè)備無法滿足合同技術(shù)要求規(guī)定的生產(chǎn)節(jié)拍≤12秒／2件。雙方之后又多次進(jìn)行溝通，然而截止至2012年8月16日上述問題仍未能得到妥善解決，該設(shè)備至今仍未能通過最終驗收。訴訟過程中，東貝太陽能公司申請對該設(shè)備調(diào)試過程中支出的費(fèi)用及該設(shè)備的預(yù)期收益進(jìn)行鑒定，2013年7月12日，經(jīng)黃某安信聯(lián)合會計師事務(wù)所審計：黃某東貝機(jī)電集團(tuán)太陽能有限公司“在六工位機(jī)床調(diào)試過程中的費(fèi)用支出金額為65442.69元”。2012年7月，東貝太陽能公司訴至法院，故而成訟。
原審判決認(rèn)為：一、東貝太陽能公司與聚星機(jī)械公司通過平等協(xié)商，自愿簽訂的設(shè)備采購安裝合同，是雙方真實意思表示，不違反法律規(guī)定，應(yīng)受法律保護(hù)，雙方當(dāng)事人應(yīng)受合同條款約束。東貝太陽能公司作為購買方，依約在2010年5月20日向聚星機(jī)械公司給付了設(shè)備的第一批預(yù)付款，聚星機(jī)械公司理應(yīng)在接受預(yù)付款之日起150日內(nèi)（即2010年10月17日之前）交付合格設(shè)備給東貝太陽能公司，然而因其自身原因?qū)е逻t延交貨，故聚星機(jī)械公司應(yīng)依約承擔(dān)逾期交貨違約金；二、聚星機(jī)械公司應(yīng)在交付設(shè)備后15日內(nèi)完成安裝調(diào)試，然而，從該設(shè)備交付之日起，設(shè)備經(jīng)多次調(diào)試直至今日仍不能投入生產(chǎn)，其提供的設(shè)備不符合質(zhì)量約定。同時，東貝太陽能公司為避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，向黃某市華昊機(jī)械設(shè)備制造有限公司購買活塞多頭鉆設(shè)備，替代聚星機(jī)械公司交付的活塞六工位機(jī)床進(jìn)行生產(chǎn)。因聚星機(jī)械公司違約行為致使東貝太陽能公司的合同目的無法實現(xiàn)，故東貝太陽能公司有權(quán)解除合同，并要求聚星機(jī)械公司承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，聚星機(jī)械公司在承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任之后可要求東貝太陽能公司返還設(shè)備。三、具體損失部分：1、貨款411000元：因東貝太陽能公司向聚星機(jī)械公司支付了上述設(shè)備款項，故聚星機(jī)械公司應(yīng)予以返還。2、逾期交貨違約金：因雙方在《設(shè)備采購安裝合同》中明確約定：“若逾期交貨、安裝調(diào)試，除不可抗力外（即指地震、火山噴發(fā)外），聚星機(jī)械公司應(yīng)向東貝太陽能公司支付逾期違約金，每逾期一天按合同總價的萬分之二計算……”。東貝太陽能公司主張按合同總價（685000元）的日萬分之二請求逾期違約金，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持，即逾期違約金從2010年10月18日起計算至2011年4月18日止，違約金數(shù)額為685000×2÷10000×183=25071元。3、設(shè)備調(diào)試損失65442.69元：因該設(shè)備交付后，調(diào)試時間跨度大，次數(shù)多，耗費(fèi)了大量的人力、物力，且該項損失經(jīng)黃某安信聯(lián)合會計師事務(wù)所審計確認(rèn)為65442.69元，故對此予以支持。4、可得利益損失：可得利益損失是指合同一方當(dāng)事人違約行為導(dǎo)致守約方所喪失的財產(chǎn)性損失，即在合同履行前并不為當(dāng)事人所擁有的，而為當(dāng)事人所期望在合同全面履行以后可以實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)權(quán)利。東貝太陽能公司雖提供了黃某安信聯(lián)合會計師事務(wù)所《財務(wù)預(yù)測報告》，但該報告不足以證實其遭受的可得利益損失確實是因聚星機(jī)械公司的違約行為造成的，而且該損失是在簽訂合同時能夠合理預(yù)見的，根據(jù)本案的具體情形，以違約造成的損失為基準(zhǔn)，綜合衡量合同履行程度、當(dāng)事人的過錯、預(yù)期利益等因素，按照公平原則和誠實信用原則對聚星機(jī)械公司違約行為給東貝太陽能公司造成的可得利益損失予以調(diào)整--以東貝太陽能公司支付的設(shè)備款之日起至退還已支付全部設(shè)備預(yù)付款之日止按中國人民銀行同期一至三年（含）中長期貸款利率計算。本案經(jīng)院審判委員會討論決定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五條、第六條、第八條、第九十四條第（四）項、第一百零七條、第一百一十四條，《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十七條、第二十八條、第二十九條之規(guī)定，判決如下：一、解除東貝太陽能公司與聚星機(jī)械公司于2010年5月15日簽訂的《設(shè)備采購安裝合同》；二、聚星機(jī)械公司退還東貝太陽能公司已支付的設(shè)備預(yù)付款411000元；三、聚星機(jī)械公司給付東貝太陽能公司逾期交付違約金25071元，設(shè)備調(diào)試損失65442.69元，共計90513.69元；四、聚星機(jī)械公司以本金205500元從2010年5月20日起、本金200000元從2011年4月18日起、本金5500元從2011年4月20日起至退還東貝太陽能公司已支付全部設(shè)備預(yù)付款之日止按中國人民銀行同期一至三年（含）中長期貸款利率向東貝太陽能公司賠償損失；五、東貝太陽能公司在聚星機(jī)械公司履行完上述第二、三、四項判決內(nèi)容確定的義務(wù)后返還活塞六工位設(shè)備1臺；六、駁回東貝太陽能公司的其他訴訟請求。

本院認(rèn)為，東貝太陽能公司與聚星機(jī)械公司簽訂的《設(shè)備采購安裝合同》及《技術(shù)協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人真實意思的表示，且不違反相關(guān)的法律規(guī)定，該合同和協(xié)議合法有效；東貝太陽能公司、聚星機(jī)械公司都應(yīng)按合同約定切實履行自己的權(quán)利和義務(wù)，如沒有按約履行自己的義務(wù)將要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本案中，東貝太陽能公司按約定支付了購買設(shè)備預(yù)付款，而聚星公司卻延期交貨且交付的設(shè)備經(jīng)多次調(diào)試都達(dá)不到技術(shù)要求，從而使東貝太陽能公司既浪費(fèi)了調(diào)試期間的人工和材料，又不能生產(chǎn)合格產(chǎn)品投向市場獲得利益，為此，聚星公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。原審法院在審理本案期間，根據(jù)東貝太陽能公司的申請委托黃某安信聯(lián)合會計師事務(wù)所對在設(shè)備能正常生產(chǎn)的情況下應(yīng)獲得的預(yù)期利益進(jìn)行了測算，但對測算報告不予評價明顯不妥，該《財務(wù)預(yù)測報告》應(yīng)予以采信。《財務(wù)預(yù)測報告》測算單月可得利益為48195元，東貝主張按21個月（從應(yīng)交付設(shè)備之日起至起訴之日止）計算可得利益損失為1012095元符合相關(guān)規(guī)定，但造成可得利益損失東貝太陽能公司自己也有責(zé)任，因為東貝太陽能公司在明知設(shè)備經(jīng)多次調(diào)試都達(dá)不到技術(shù)要求的情況下，不及時采取補(bǔ)救措施，而是長時間放任這種結(jié)果的發(fā)生。由于雙方對設(shè)備調(diào)試需多長時間沒有約定，東貝太陽能公司又沒有提供證據(jù)證明設(shè)備應(yīng)在什么時間投產(chǎn)，所以造成的可得利益損失雙方各承擔(dān)50%為宜，聚星機(jī)械公司應(yīng)賠償東貝太陽能公司可得利益損失為506047﹒5元。故對東貝太陽能公司提出原審判決第四項關(guān)于按中國人民銀行貸款利率計算可期待利益損失是適用法律不當(dāng)、應(yīng)予以改判的上訴請求合理部分予以支持。原審判決對鑒定費(fèi)由誰承擔(dān)漏判不妥，應(yīng)根據(jù)本案情況確定由聚星機(jī)械公司承擔(dān)。根據(jù)〈中華人民共和國合同法〉第一百一十二條、第一百一十三條第一款，〈中華人民共和國民事訴訟法〉第一百七十條第一款第（一）、（二）項的規(guī)定，判決如下：

一、維持原審判決第一項，即“解除東貝太陽能公司與聚星機(jī)械公司于2010年5月15日簽訂的《設(shè)備采購安裝合同》。”；
二、維持原審判決第二項，即“聚星機(jī)械公司退還東貝太陽能公司已支付的設(shè)備預(yù)付款411000元?！保?br/>三、維持原審判決第三項，即“聚星機(jī)械公司給付東貝太陽能公司逾期交付違約金25071元，設(shè)備調(diào)試損失65442.69元，共計90513.69元?！保?br/>四、變更原審判決第四項為：聚星機(jī)械公司賠償東貝太陽能公司可期待利益損失506047．5元；
五、維持原審判決第五項，即“東貝太陽能公司在聚星機(jī)械公司履行完上述第二、三、四項判決內(nèi)容確定的義務(wù)后返還活塞六工位設(shè)備1臺。”
六、維持原審判決第六項，即“駁回東貝太陽能公司的其他訴訟請求?！?。
上述第二、三、四項判決內(nèi)容，當(dāng)事人應(yīng)在本判決生效后10日內(nèi)履行完畢。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)、保全費(fèi)按一審判決執(zhí)行，二審案件受理費(fèi)10985元分別由東貝太陽能公司承擔(dān)5492﹒5元、聚星機(jī)械公司承擔(dān)5492﹒5元，鑒定費(fèi)18000元由聚星機(jī)械公司承擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　何秀星 審判員　　盧麗華 審判員　　王　簡

書記員：黃鐘聲