再審申請人（一審原告、二審上訴人）：魏某某。
被申請人（一審被告、二審被上訴人）：武漢市江漢區(qū)深菊美食店，住所地：湖北省武漢市江漢區(qū)唐家墩路5號菱角湖萬達廣場室內(nèi)步行街三層70、71號。
代表人：呂秀峰。系該店的經(jīng)營者。
委托代理人：張鴻頡，湖北光年律師事務(wù)所律師。

再審申請人魏某某因與被申請人武漢市江漢區(qū)深菊美食店（以下簡稱深菊美食店）勞動爭議糾紛一案，不服湖北省武漢市中級人民法院于2013年5月20日作出的（2013）鄂武漢中民商終字第00318號民事判決，向本院申請再審。本院于2013年7月22日作出（2013）鄂民申字第00825號民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案。再審申請人魏某某、被申請人的委托代理人張鴻頡到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2012年6月12日，一審原告魏某某向湖北省武漢市江漢區(qū)人民法院起訴稱，魏某某于2010年12月13日在深菊美食店處從事清潔、洗碗工作。深菊美食店未與魏某某簽訂勞動合同，未依法為魏某某繳納社保。工作中經(jīng)常安排魏某某加班加點。2011年3月6日，深菊美食店以魏某某與其他員工吵架為由，違法解除雙方勞動關(guān)系。請求判令深菊美食店向魏某某支付2010年12月13日至2011年3月6日的社會保險費2490.3元；2011年元旦加班一天工資120元，春節(jié)加班2天工資240元，共計360元；雙休日加班24天工資共計1920元；未簽訂書面勞動合同雙倍工資72OO元；每天超時3小時加班合計258個小時工資258O元，按每小時10元支付；違法解除勞動合同賠償金18OO元；共同經(jīng)營魚尾獅菱角湖萬達大菊日式料理店訴訟費50元及扣發(fā)工資8O元。
深菊美食店辯稱，魏某某主張權(quán)利超過訴訟時效；魏某某已經(jīng)自行繳納社保，只應(yīng)按照魏某某實際繳納的社保費用進行補償；深菊美食店已經(jīng)支付了加班費；雙方未簽訂勞動合同，愿意支付雙倍工資240O元；魏某某系自行辭職，不應(yīng)享有解除勞動關(guān)系賠償金；魏某某要求支付訴訟費與我方無關(guān)；深菊美食店未扣發(fā)魏某某工資，魏某某提供的證據(jù)也未能顯示有扣發(fā)其工資的事實；請求駁回魏某某全部訴訟請求。
一審法院審理查明，魏某某于2010年12月13日到深菊美食店從事清潔、洗碗工作，雙方未簽訂勞動合同。魏某某工資構(gòu)成為基本工資900元＋補貼300元，合計每月12O0元。2011年3月6日魏某某離職，魏某某稱離職原因是深菊美食店違法解除勞動關(guān)系，深菊美食店稱系魏某某與其他職工吵架后魏某某自行離職。魏某某2012年5月25日向武漢市江漢區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，該委員會于2012年5月30日作出江勞仲不字（2011）第0029號不予受理案件通知，以申請人的請求超過仲裁時效，決定不予受理。魏某某不服訴至法院。
另查明，魏某某未提供深菊美食店違法解除勞動關(guān)系的證據(jù)。深菊美食店2010年12月向魏某某發(fā)放工資806元（其中加班補貼40元）、2011年1月向魏某某發(fā)放工資1200元、2O11年2月向魏某某發(fā)放工資1420元（其中加班補貼220元）。庭審中，深菊美食店未明確其已經(jīng)向魏某某發(fā)放元旦、春節(jié)加班工資。上述工資發(fā)放均有魏某某簽名工資單予以證實。魏某某提供考勤卡證明加班事實，深菊美食店不予認(rèn)可，深菊美食店提供的考勤卡及排班表，魏某某不予認(rèn)可。深菊美食店提供的考勤卡及排班表中的單位一欄均為“大菊日本料理”，根據(jù)該考勤卡及排班表記載，深菊美食店自認(rèn)魏某某2011年1月1日及同年2月春節(jié)假期的3至4日均在崗加班。同時深菊美食店提供魏某某簽名的工資單，證明已經(jīng)按魏某某實際加班支付加班補貼。魏某某入職期間深菊美食店未為魏某某繳納社保。魏某某在個人流動窗口實際繳納社會保險：2010年12月334.37元，2011年1月333.2元，2O11年2月333.2元，合計10O0.77元。審理中，因雙方各持已見，調(diào)解未成。
還查明，2011年12月26日魏某某因本勞動爭議，以魚尾獅飲食管理（武漢）有限公司為被申請人，向武漢市江漢區(qū)勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請。該委于2012年2月27日作出江勞仲裁字（2012）第0051號仲裁裁決書，裁決：駁回申請人全部仲裁請求。2012年3月19日魏某某不服該裁決，向湖北省武漢市江漢區(qū)人民法院提起訴訟。該院以（2012）鄂江漢民一初字第O0191號立案受理后，魏某某曾申請追加本案的深菊美食店。但在該案審理過程中，魏某某于2012年5月14日撤訴。
一審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十條第二款的規(guī)定，已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。雙方于2010年12月13日建立勞動關(guān)系后，應(yīng)當(dāng)在一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條第一款的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。魏某某要求深菊美食店向魏某某支付2010年12月13日至2011年3月6日未簽訂書面勞動合同雙倍工資720O元的請求，一審法院予以部分支持。深菊美食店應(yīng)當(dāng)按照雙方約定的工資標(biāo)準(zhǔn)每月1200元，向魏某某支付2011年1月13日至2O11年3月6日二倍工資，審理中，深菊美食店表示同意支付2個月工資24O0元，一審法院依法照準(zhǔn)。魏某某主張深菊美食店違法解除勞動關(guān)系，因魏某某未能提供深菊美食店違法解除勞動關(guān)系的證據(jù)，故對魏某某要求深菊美食店向魏某某支付違法解除勞動合同賠償金1800元的請求，不予支持。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第七十二條的規(guī)定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。魏某某和深菊美食店勞動關(guān)系存續(xù)期間，深菊美食店應(yīng)當(dāng)為魏某某繳納社保。因魏某某實際在個人流動窗口自行繳納社保費1O00.77元，故深菊美食店應(yīng)當(dāng)按照魏某某實際繳納的社保費賠償魏某某社保損失100O.77元。魏某某要求深菊美食店支付入職期間社會保險費249O.3元的請求，一審法院予以部分支持。因深菊美食店未明確已經(jīng)發(fā)放元旦、春節(jié)加班工資，故深菊美食店隨工資發(fā)放的加班補貼應(yīng)屬魏某某日常加班補貼。魏某某在法定節(jié)假日加班，深菊美食店應(yīng)按法律規(guī)定向魏某某支付工資報酬。魏某某要求深菊美食店支付2011年元旦加班一天工資120元，春節(jié)加班2天工資240元，共計360元的請求，一審法院予以部分支持。具體計算為，2011年元旦加班費110.34元（1200÷21.75×1×200%=165.51元）；2011年春節(jié)加班費220.68元（1200÷21.75×2×2O0%=220.68元）。兩項合計331.02元。對魏某某要求深菊美食店支付入職期間雙休日加班工資、超時加班工資及扣發(fā)工資的請求，因魏某某未能提供其雙休日加班、超時加班及深菊美食店扣發(fā)工資的證據(jù)，故不予支持。魏某某要求深菊美食店支付共同經(jīng)營魚尾獅菱角湖萬達大菊日式料理店訴訟費50元及扣發(fā)的工資8O元的請求，沒有事實和法律依據(jù)，一審法院不予支持。深菊美食店辯稱魏某某主張權(quán)利超過訴訟時效一節(jié)，魏某某于2011年12月26日以魚尾獅飲食管理（武漢）有限公司為被申請人申請勞動仲裁，該公司網(wǎng)頁宣傳中注明“大菊日式料理”，而深菊美食店所使用的考勤卡及排班表中的單位均為“大菊日本料理”，致使魏某某產(chǎn)生誤認(rèn)，且魏某某在與魚尾獅飲食管理（武漢）有限公司的訴訟中曾申請追加深菊美食店，故魏某某主張權(quán)利并未超過訴訟時效期限。對深菊美食店提出的魏某某主張權(quán)利超過訴訟時效的抗辯，一審法院不予采納。依照《中華人民共和國勞動法》第四十四條、第七十二條、《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第八十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百二十八條的規(guī)定，判決：一、深菊美食店于判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某未簽訂書面勞動合同雙倍工資24OO元。二、深菊美食店于判決生效之日起十日內(nèi)賠償魏某某實際在個人流動窗口自行繳納社保費1OO0.77元。三、深菊美食店于判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某2011年元旦、春節(jié)加班工資331.02元。四、駁回魏某某的其他訴訟請求。如未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)該按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。減半后的一審案件受理費5元、郵寄送達費46元，共計51元，由深菊美食店負(fù)擔(dān)（該款魏某某已墊付，深菊美食店隨上述應(yīng)付款一并給付魏某某）。
經(jīng)審理查明，原一、二審查明的事實屬實，本院予以確認(rèn)。本案再審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。根據(jù)庭審調(diào)查和查閱原審卷宗，本院另查明，深菊美食店未向魏某某作出過書面的辭退決定，魏某某也未向深菊美食店提交過辭職申請。
本院再審認(rèn)為，本案雙方當(dāng)事人爭議的焦點問題是：深菊美食店是否應(yīng)向魏某某支付解除勞動合同的賠償金。本案中的雙方當(dāng)事人均認(rèn)可勞動關(guān)系已經(jīng)解除，但是對解除勞動關(guān)系的原因各執(zhí)一詞。魏某某認(rèn)為深菊美食店因其與他人爭吵而將其辭退；深菊美食店則辯稱是魏某某與他人爭吵后自行離職，并非是單位將其辭退，且雙方均未提供有效的證據(jù)證明各自的主張?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第37條規(guī)定，勞動者提前通知解除合同一般應(yīng)采用書面形式。本院已查明，魏某某并未向深菊美食店提交過辭職申請，故深菊美食店主張魏某某系自愿離職，并以此為由解除勞動合同，顯然與本院查明的事實不符。在本案的審理、調(diào)解過程中，魏某某均表示不愿再回原單位工作，深菊美食店也表示不愿再接受魏某某，由此，可視為雙方協(xié)商一致，同意解除勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第四十六條第（二）款規(guī)定，用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。該法第四十七規(guī)定：經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。原審已查明魏某某于2010年12月至2011年3月在深菊美食店工作，月工資為1200元，故深菊美食店應(yīng)支付魏某某解除勞動合同的經(jīng)濟補償金600元。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。故原二審判決以魏某某主張深菊美食店違法解除勞動關(guān)系、但未提交證據(jù)證明深菊美食店向其作出過解除或終止勞動關(guān)系的意思表示為由、認(rèn)定魏某某應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果屬適用法律不當(dāng)，本院予以糾正。此外，魏某某向原審法院提交了考勤表，以證明其加班的事實。因雙方并未簽訂勞動合同，對魏某某的工作時間也未明確約定，且該考勤表上既沒有深菊美食店的簽字認(rèn)可，也無法證明其加班的時間長短，故原審法院對魏某某索要加班費的主張未予支持并無不當(dāng)。

綜上，原審判決認(rèn)定的事實清楚，但適用法律錯誤，實體處理部分不當(dāng)。魏某某申請再審的部分事由成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第（二）項、第四十七條及《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條、第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省武漢市中級人民法院（2013）鄂武漢中民商終字第00318號民事判決（一）、（二）、（三）項判決及案件受理費部分，即：深菊美食店于判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某未簽訂書面勞動合同雙倍工資24OO元；于判決生效之日起十日內(nèi)賠償魏某某實際在個人流動窗口自行繳納社保費1OO0.77元；于判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某2011年元旦、春節(jié)加班工資331.02元；于判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某欠發(fā)的工資80元；減半后的一審案件受理費5元及郵寄送達費51元，均由深菊美食店負(fù)擔(dān)；二審案件受理費予以免收。
二、撤銷該判決第四項，即：駁回魏某某的其他訴訟請求；
三、深菊美食店于本判決生效之日起十日內(nèi)支付魏某某解除勞動合同的經(jīng)濟補償金600元；
四、駁回魏某某的其他訴訟請求。
如未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)該按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本判決為終審判決。

審　判　長　　宋媛媛 代理審判員　　戴　威 代理審判員　　鄔文俊

書記員：吳雨珠