尊敬的審判長:
作為原告的代理人,根據(jù)本案提交的證據(jù)以及客觀事實,再加上今天的庭審,本代理人現(xiàn)發(fā)表如下代理意見,敬請采納:
一、原告是否按期完工、按質(zhì)完工問題
原、被告雙方于20xx年x月x日簽訂的《xxx合同》明確約定“甲方基礎完工后,鋼架進廠50天左右完工(如特殊情況或甲方【劉x】因素的停工工期延后)”,原告按照實際發(fā)包人兼廠房使用人劉xx要求制作廠棚,并在201x年x按期完工,同時,發(fā)包人劉xx在完工后及時進行驗收并投入使用,這是經(jīng)過實際發(fā)包人劉xx自己簽字認可確認的,且經(jīng)過劉加榮本人簽署的兩份證明、廠房結(jié)構(gòu)及錄音證據(jù)相互印證,確認無疑的。
被告劉x僅以兒子劉x于2014年x與xx有限公司《xx補充協(xié)議》為由,認為該工期于2014年x月才完工,是屬于被告方的故意誤解與捏造。理由:被告劉x從劉xx處承包該廠棚建設,因自己不會建設,故通過侄子劉xxx介紹,讓馬xx建造該廠棚,劉x自己不做任何事情輕松收獲利益xx元;此外,在馬x按期完工后,以劉xx沒有發(fā)工程款以及質(zhì)量不合格為由,一直拒絕發(fā)方工程款給原告馬xx,實際情況是:.................................................
二、被告證人劉xxxxx的證據(jù)效力問題
被告將自己親生兒子劉xxxx作為證人以證明劉xxxx將xxxxxx元交給原告的事實,且根據(jù)證人劉xxx自己當庭承認在庭審過程中一直參與旁聽,故,應當認定證人劉xxx的證據(jù)效力為無效。理由:
第一,根據(jù)最高人民法院關于調(diào)整司法解釋等文件中引用《中華人民共和國民事訴訟法》xxxxxxxxxxx第58條之規(guī)定:“證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時,其他證人不得在場?!?nbsp;本案中,原告證人劉xxx接受詢問在先,被告證人劉xx接受詢問在后,在本代理人詢問證人劉xx“是否一直參與案件旁聽?”時,劉xxx答“我一直坐在下面”,可見被告證人劉xxx違反證人出庭規(guī)則,參與法庭審理的同時,還在詢問劉xxx時一直旁聽席旁聽,該證人應屬于無效作證。
第二,第77條規(guī)定:“人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以依照下列原則認定:...(五)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言?!弊C人劉xxx為被告親生兒子,其證明自己親手將xxxxxx 元現(xiàn)金交予原告;而原告證人劉xxxx(被告劉xxx侄子)稱自己僅是介紹原、被告認識,中間匯款都是通過銀行轉(zhuǎn)賬,自己并不接手,不承認有收到過劉 xxxxxx元;再加上被告提供的《銀行卡取款憑條》取款xxxx元,僅能證明在2014年2月xx日劉化玉取款xxxx元。根據(jù)以上兩份證人證言以及一份書證,很清楚證人劉xxxxx的證據(jù)效力低于證人劉xxx的證據(jù)效力,且不能就此認定原告馬xxxx收到過該xxxx工程款。
第三,本代理人在詢問證人劉xxxx“你剛剛提到的與劉xxxx的錄音是否就是你方向法庭提交的3月10日的這份錄音?”時,證人劉xxxx承認“是同一份”,然后問他“劉xxxx的號碼是多少?”時,證人劉xxx當庭承認不是《錄音整理》上的那個號碼,可見2014年x日劉xx與劉xxx的電話錄音為被告方造假證據(jù),同時該份錄音證據(jù)更加可以說明被告方在編造謊言,錄音上稱“劉xxxx:我記得第一回付三萬,第二回付七萬,第三回付十二萬,俺早兩天去你又給了五萬,總共給了二十七萬。劉:嗯,總共給了二十七萬?!痹噯枺簝H是介紹雙方認識,自己不參與工程施工、不管工程款結(jié)算的劉xxx,怎么可能知道被告給了多少錢?可見要么是被告在與劉xxx通話時給劉xxxx下套設陷進,要么就是xxxxx;且被告一直按照《xxxxxx補充協(xié)議》訴稱“原告2014年xxx才完工”,試問:原告如果真的是2014年xxx才完工,為什么在2014年的xxxx雙方就在談工程款結(jié)算的事了呢?明顯有違常理!!!
故,被告證人劉星因參與旁聽、是被告兒子,違反證人出庭效力,且在庭上做偽證,屬于無效證人證言!
三、關于是否該扣除10萬元工程款問題
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總之,原告按期完工、按質(zhì)完工,無論從法律上還是事實上都應得到保護,被告應承擔支付剩余工程款的責任,敬請貴院支持原告的訴訟請求,并判如所請!
代理人:陳艷
2014年9月23日
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