尊敬的審判長、審判員：
甘肅元成彤律師事務所依法接受法律援助中心的指派，特指派我擔任被告人馬某某某的辯護人，依法履行職責。接受指派后我詳細查閱了案件材料，結(jié)合庭審情況，對案件事實有了較為深刻的了解和認識。在發(fā)表辯護意見之前，請允許我代表馬某某某對受害人的家屬表示深深地歉意。現(xiàn)我根據(jù)本案事實和有關(guān)的法律法規(guī)，發(fā)表如下辯護意見：
一、一審判決認定被告人馬某某某的犯罪事實不清，罪名定性不當，適用法律錯誤。
首先，一審判決認定的事實不清。根據(jù)實際情況，被告人馬某某某作為農(nóng)民，其攜帶鐵锨到馬某某等人種的地里，目的是為了劃分馬某某某家與馬XX賣給馬某某的土地，并非去與馬某某等人打架，更不是一審判決認定的“……持械追至科托灣子……?！?/p>
根據(jù)馬某某、馬xx的證言，被告人馬某某某一直和馬XXX打架，和其他人沒有打架，且其只戳了馬XXX一刀，然后就離開了打架現(xiàn)場。因此一審判決認定“被告人馬某某某持刀在馬XXX背側(cè)戳一刀，在左胯部、左上臂后側(cè)、左肘關(guān)節(jié)下等處致刺劃傷”的事實與客觀事實不符。
其次，一審判決認定的故意殺人罪罪名不當。被告人馬某某某攜帶鐵锨，目的只是單純的劃分土地，并非預謀打架或進行傷害，之后雙方發(fā)生爭吵，直至打架，被告人馬某某某被多人圍攻毆打，其身體正在遭受不法侵害，雙方力量懸殊，為了擺脫這種不法侵害，于是拔刀進行防衛(wèi)，其在防衛(wèi)過程中一刀傷人致死，這明顯超過了必要限度，屬于防衛(wèi)過當，從而造成了馬XXX 死亡，但被告人馬某某某對這一結(jié)果的發(fā)生在主觀上并非出于希望或放任的態(tài)度，自始至終沒有殺害馬XXX的故意，也不存在殺害馬XXX的動機。
另一方面，被告人馬某某某用刀子戳被害人馬XXX，必然會認識到會發(fā)生傷害結(jié)果，由于被害人的傷勢過重導致死亡，該死亡結(jié)果是在馬某某某意料之外的，我們不能因為出現(xiàn)了死亡結(jié)果，就認定其殺人的故意，而否定其傷害的故意。從刑法理論上來講，該死亡結(jié)果只是傷害的一種加重結(jié)果，被告人對這一加重結(jié)果則是一種過失，而非故意。綜上，被告人馬某某某不構(gòu)成故意殺人罪。
最后，本案并非共同犯罪，不存在主從犯問題。被告人馬某某某看到馬某某等人在種其與馬XX有爭議的土地后說“看走”，然后其直接到馬某某等人正在種的地里。在這之前其并沒有和馬X、馬XX等人商量，也并沒有直接提議去打架，其與兄弟馬X、馬XX之間并無共謀行為，也無共謀事實，根據(jù)《刑法》第二十五條的規(guī)定，本案不符合共同犯罪的構(gòu)成要件。一審判決認定本案系共同犯罪，被告人馬某某某系主犯，適用《刑法》第二十五條、第二十六條、第二十七條進行判決，屬于認定事實不清，適用法律錯誤。
二、本案屬于《最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》中第22條所提“因戀愛、婚姻、家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的犯罪”，應酌情從寬處罰。
本案發(fā)生于同村村民之間，直接起因是由于被告人馬某某某與馬某某等人之間的耕地糾紛，致使相互之間產(chǎn)生了矛盾，才釀成悲劇。不管怎么樣，被告人馬某某某與馬 XXX等之間屬于領(lǐng)里關(guān)系，本案屬于“戀愛、婚姻、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的犯罪”的性質(zhì)不能被否定和改變，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》第22條規(guī)定，對被告人馬某某某應酌情從寬處罰。
三、本案被害人馬XXX及其親屬在本案的發(fā)生過程中具有重大過錯，應當視為對被告人馬某某某酌情從輕處罰的情節(jié)。
結(jié)合本案的事實，本案是由于被告人馬某某某家與馬某某等人由于耕地糾紛引起的，根據(jù)被告人馬某某某的訊問筆錄，馬某某某是在被馬XXX抱住后遭到馬某某以及馬XXXXX用鐵锨毆打，在受到致命傷害后，情急之下才拔出腰刀對馬XXX進行傷害，因此被害人馬XXX及其親屬在本案的發(fā)生過程中及結(jié)果的產(chǎn)生具有重大過錯，根據(jù)《人民法院量刑指導意見(試行)》的規(guī)定，在量刑時應當考慮對被告人馬某某某酌情從輕處罰。
四、被告人馬某某某拔刀的目的是為了阻止馬某某等人對其身體的不法侵害，根據(jù)《刑法》第二十條第一款的規(guī)定，其行為屬于正當防衛(wèi)，但其一刀傷人致死，明顯超出了必要的限度，根據(jù)《刑法》第二十條第二款的規(guī)定，被告人馬某某某防衛(wèi)過當致人死亡，對其應當減輕處罰。
另一方面，被告人馬某某某系初犯、偶犯，被告人平時一貫表現(xiàn)良好，并無任何犯罪前科，此次犯罪實屬是在特殊情況下的臨時起意，可以酌情從輕處罰。
綜上所述，一審判決認定的事實不清，適用法律錯誤，懇請貴院根據(jù)《刑法》的有關(guān)規(guī)定，認定本案的事實，依法改判。
以上辯護意見，望貴院能夠采納。
此致
某某省高級人民法院
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