原告馬國江。
委托代理人周宗江，湖北楚賢律師事務所律師。
被告劉某某（曾用名劉凱）。
委托代理人馮衛(wèi)星，湖北弘發(fā)律師事務所律師。
被告鄭會會，系被告劉某某妻子。
委托代理人劉某某，系鄭會會丈夫。

原告馬國江與被告劉某某、鄭會會提供勞務者受害責任糾紛一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法適用簡易程序，于2016年3月16日公開開庭進行了審理。原告馬國江及其委托代理人周宗江、被告劉某某及其委托代理人馮衛(wèi)星到庭參加訴訟，劉某某同時作為被告鄭會會的委托代理人到庭代為應訴。雙方當事人同意并經(jīng)本院院長批準，本案延長審理期限繼續(xù)適用簡易程序。本案現(xiàn)已審理終結。
經(jīng)審理查明：2015年3月15日，原告馬國江帶著徒弟廖某到被告劉某某開辦的位于猇亭區(qū)猇亭大道13號（臨江溪廣廈停車場內）的劉凱汽車修理廠工作，并與劉某某約定：劉某某提供食宿，馬國江和廖某住在修理廠，由劉某某安排修車，按照修車工時費的70%給馬國江和廖某支付報酬，馬國江分得其中的50%，廖某分得20%，平時可以預支生活費，每月匯總一次結算，雙方未簽訂書面合同。2015年6月20日上午，馬國江和廖某在修理汽車變速箱時，廖某手握攪杠拉升變速箱的過程中因手滑導致攪杠滑動，鋼絲繩上拴著的變速箱失去重心傾斜撞到站在變速箱后面的馬國江的右腿上，馬國江受傷倒地。被告劉某某安排其妻子即被告鄭會會等人將馬國江送入宜昌市三峽大學仁和醫(yī)院。馬國江被診斷為右股骨遠端開放性骨折，行股骨遠端骨折閉合復位空心釘內固定術，住院46天后于2015年8月5日出院，出院時醫(yī)囑全休2個月，一年后酌情取內固定，費用約7000元，住院期間需陪護一人，加強營養(yǎng)，繼續(xù)對癥治療。住院期間醫(yī)療費22353.25元，醫(yī)療保險報銷的5573.65元馬國江同意從損失中扣減。2015年10月26日，經(jīng)宜昌大公法醫(yī)司法鑒定所鑒定，馬國江右股骨遠端開放性骨折傷殘程度為10級，后續(xù)治療費7000元，誤工日180天，花去鑒定費2200元。庭審中雙方均確認交通費為300元。
同時查明，馬國江為農(nóng)業(yè)戶籍，自2012年下半年起在中鐵十九局新疆工地車隊從事修理工作，2014年底回到宜昌后一直在城鎮(zhèn)從事修理工作。馬國江受傷前從事修理工作的月均工資均高于5000元。
另查明，被告劉某某2009年至2013年在宜昌市伍臨路23號三峽建材市場內開辦汽車修理廠時辦理了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，該執(zhí)照到期后劉某某到猇亭區(qū)猇亭大道13號（臨江溪廣廈停車場內）開辦汽車修理廠未辦理相關營業(yè)執(zhí)照。劉某某與鄭會會2010年4月7日登記結婚，本案所涉事故發(fā)生時共同居住生活在該修理廠。
上述事實，有原告馬國江提供的證人廖某的當庭證言、馬國江與被告劉某某以及被告父親的電話錄音、三峽大學仁和醫(yī)院的出院記錄及出院診斷證明、醫(yī)療費票據(jù)及醫(yī)療費明細表、法醫(yī)司法鑒定意見書及鑒定費票據(jù)、長陽縣榔坪鎮(zhèn)樂園村委會出具的證明、新疆昆侖銀行流水明細，被告提供的結婚證、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，本院對原、被告詢問筆錄，庭審筆錄等，在卷佐證，足以認定。

本院認為：1、關于馬國江與劉某某的法律關系問題。根據(jù)馬國江與劉某某的口頭約定，實際運作，結合被告劉某某辦理的營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)于2013年底到期，其2014年在猇亭區(qū)開辦汽車修理廠并未辦理營業(yè)執(zhí)照等客觀事實，原告馬國江及廖某在劉某某開辦的修理廠從事汽車修理工作，劉某某將修理費的70%支付給馬國江和廖某作為報酬，按月結算，劉某某與馬國江及廖某之間的法律關系符合雇傭關系的特征，為個人之間的勞務關系。我國合同法規(guī)定“租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”，劉某某與馬國江之間的關系顯然不屬于租賃合同關系，劉某某關于雙方之間系租賃關系而非勞務關系的辯解意見與法不符，本院不予采納。2、關于雙方責任承擔問題。我國侵權責任法第三十五條規(guī)定“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任”，馬國江和廖某在為劉某某提供勞務的過程中因廖某操作不當及馬國江站位不當致使馬國江受傷，馬國江的損害后果應由廖某的雇主劉某某與馬國江根據(jù)雙方各自的過錯責任承擔馬國江的損失。劉某某作為雇主，應當為勞動者提供勞動保護，因勞動保護不到位，雇主作為勞務接受者應當承擔事故損失的主要責任。被告劉某某所辦修理廠的收入用于家庭共同生活，因修理廠對外所導致的侵權之債，作為妻子的鄭會會應當共同對其承擔責任，鄭會會辯稱不承擔責任于法無據(jù)，本院不予支持。由于馬國江與廖某是師徒關系，在工作中馬國江對廖某有進行教育、管理、指導的義務，廖某在提供勞務的過程中操作失誤致使馬國江受傷，馬國江對此存在教育、管理、指導不到位的過錯，同時，馬國江在廖某操作過程中自身站位不當亦有過錯，馬國江應承擔本次事故損失的次要責任。3、關于損失范圍問題。馬國江提供的證據(jù)可以證實其受傷前在城鎮(zhèn)從事汽車修理工作已經(jīng)超過一年，經(jīng)常居住地、收入來源和消費支出地均在城鎮(zhèn)，雖然馬國江是農(nóng)業(yè)戶口，參照《最高人民法院民一庭關于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（（2005）民他字25號）的規(guī)定，馬國江主張殘疾賠償金按照城鎮(zhèn)居民人均消費性支出計算符合相關規(guī)定。馬國江受傷前從事汽車修理工作的月均收入超過5000元，其按照5000元的標準主張誤工費符合法律規(guī)定，但只應計算到定殘的前一日計128天。住院伙食補助費按照宜昌市市內出差誤餐標準補助40元／天計算為宜。馬國江的各項損失依法計算為：醫(yī)療費16779.60元（22353.25元-5573.65元）、住院伙食補助費1840元（40元／天×46天）、護理費3620元（78.70元／天×46天）、誤工費21333.33元（5000元／30天×128天）、營養(yǎng)費1200元（20元／天×46天）、殘疾賠償金49704元（24852元×20年×10%）、后續(xù)治療費7000元、交通費300元、精神損害撫慰金3000元、鑒定費2200元，合計106976.93元。根據(jù)過錯責任，該損失由原、被告按照三七開分擔為宜。對馬國江請求過高的部分，本院不予支持。本案經(jīng)本院組織調解，未能達成一致協(xié)議。依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條、第二十二條、第三十五條之規(guī)定，判決如下：

一、原告馬國江的各項損失106976.93元，由被告劉某某和被告鄭會會共同賠償60383.85元（不含已經(jīng)支付的14500元），限本判決生效后十日內付清；其余損失由馬國江自行承擔。
二、駁回原告馬國江的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費減半收取851元，由原告馬國江負擔383元，由被告劉某某和鄭會會共同負擔468元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人人數(shù)提出副本，上訴于湖北省宜昌市中級人民法院。

審判員　　寧曉云

書記員：嚴雪丹