原告馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住所地遼寧省沈陽市新城子區(qū)。
委托代理人于浩，男，遼寧東來律師事務(wù)所，律師。
被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司，住所地黑龍江省林口縣青山鎮(zhèn)，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91231025772621229T。
法定代表人田星，男，職務(wù)經(jīng)理。
委托代理人劉勇，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，科長，住所地黑龍江省林口縣青山鎮(zhèn)青山礦。

原告馬某某與被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司（以下簡稱沈煤公司）勞動(dòng)爭議糾紛一案，本院于2016年12月7日立案受理，依法適用簡易程序于2016年12月20日公開開庭進(jìn)行了審理。原告馬某某及其委托代理人于浩、被告沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司的委托代理人劉勇均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，雖然被告有異議，但該協(xié)議上蓋有被告單位的公章，又未經(jīng)法定程序予以撤銷，故本院對該證據(jù)予以確認(rèn)。
被告沈煤公司為支持其主張向法庭提交證據(jù)如下：
證據(jù)一，林口縣社保局歷年社會(huì)平均工資標(biāo)準(zhǔn)一份，擬證明2013年為2843元，2014年3180元，2015年3558元，2016年3920元，應(yīng)以此標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)算護(hù)理費(fèi)依據(jù)。
經(jīng)質(zhì)證，原告對形式要件有異議，認(rèn)為：這是復(fù)印件，該平均工資應(yīng)該出具到2013年截至，后面的是被告手寫，無法證實(shí)真實(shí)性，我們協(xié)議約定牡丹江平均地區(qū)是3920元，而被告拿的是林口縣的，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不一致，被告應(yīng)該提供牡丹江市的平均工資標(biāo)準(zhǔn)
本院認(rèn)為，由于原告有異議，并且被告提供的系復(fù)印件，無法與原件核對，故本院對該證據(jù)不予采信。
根據(jù)當(dāng)事人舉證、法庭調(diào)查及本院對上述證據(jù)的認(rèn)證意見，本院認(rèn)定本案事實(shí)如下：
原告馬某某于2006年2月到被告沈煤公司工作。2006年9月10日下午，馬某某在井下作業(yè)時(shí)，左肩部及后被部被砸傷。馬某某的傷殘程度經(jīng)雞西市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)評(píng)定為三級(jí)傷殘、部分護(hù)理依賴。
另查明，1、原、被告雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同；2、被告已經(jīng)為原告繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、住房公積金及年金，而沒有繳納工傷保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)；3、馬某某受傷前的月平均工資為6450元；4、（2013年）林民初字第60號(hào)民事判決書，已確定被告支付給原告馬某某生活護(hù)理費(fèi)至2013年2月。
同時(shí)查明，原告馬某某于2015年4月30日退休。被告沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司于2015年12月16日與原告馬某某簽訂協(xié)議書，內(nèi)容如下：1、該人于2015年4月正式退休，由企業(yè)從2015年4月開始給予護(hù)理費(fèi)，該人為部分護(hù)理依賴，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十二條之規(guī)定，護(hù)理費(fèi)支付標(biāo)準(zhǔn)為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的30%，上年度牡丹江地區(qū)平均工資為3920元，護(hù)理費(fèi)按30%支付為1176元（以后護(hù)理費(fèi)隨社平工資的調(diào)整而調(diào)整）同時(shí)考慮該人后期傷情醫(yī)藥費(fèi)等具體實(shí)際情況，甲方同意從2015年4月開始每月給予乙方護(hù)理費(fèi)及藥費(fèi)補(bǔ)助共計(jì)1600元（醫(yī)藥費(fèi)補(bǔ)助享受24個(gè)月2015年4月--2017年4月）。2、甲方從2015年11月工資中開始給予乙方做護(hù)理費(fèi)，12月工資中作當(dāng)月及補(bǔ)4月護(hù)理費(fèi)，以次類推，補(bǔ)齊為止。3、此協(xié)議一經(jīng)簽訂及具有法律效力，甲乙雙方應(yīng)嚴(yán)格遵守。此協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。甲方：林沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司乙方：馬某某2015年12月16日。協(xié)議簽訂后，被告給付馬某某一個(gè)月的生活護(hù)理費(fèi)及醫(yī)藥費(fèi)補(bǔ)助共計(jì)1600元。
另查明，林口縣社會(huì)統(tǒng)籌歷年社會(huì)（年）平均工資為：24376元（2010年）、27334元（2011年）、30494元（2012年）、34120元（2013年）、37303元（2014年）、42700元（2015年）、47040元（2016年）。
本院認(rèn)為，原告馬某某在被告的井下作業(yè)時(shí)，遭受事故傷害，雖然原、被告雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，但雙方當(dāng)事人已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，原告受到的傷害屬于工傷。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二條、第六十二條第二款的規(guī)定，由于被告沈煤公司沒有依法為原告繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，因此原告發(fā)生工傷后，依法應(yīng)當(dāng)享受的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇，應(yīng)當(dāng)由被告沈煤公司負(fù)擔(dān)。
關(guān)于原告請求支付拖欠的護(hù)理費(fèi)54096元（3920元×30%×46個(gè)月<2013年3月至2016年12月>）的問題，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條工傷職工已經(jīng)評(píng)定傷殘等級(jí)并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需要生活護(hù)理的，從工傷保險(xiǎn)基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個(gè)不同等級(jí)支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%、30%。馬某某的傷殘程度經(jīng)雞西市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)評(píng)定為三級(jí)傷殘、部分護(hù)理依賴。結(jié)合原告所在地的統(tǒng)籌地區(qū)的各年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：2013年3月至12月原告的生活護(hù)理費(fèi)是7623元（30494元/年÷12個(gè)月×10個(gè)月×30%）、2014年1月至12月原告的生活護(hù)理費(fèi)是10236元（34120元×30%）、2015年1月至12月原告的生活護(hù)理費(fèi)是11190.9元（37303元×30%）、2016年1月至12月原告的生活護(hù)理費(fèi)是12810元（42700元×30%），因此，從2013年3月起至2016年12月原告的生活護(hù)理費(fèi)合計(jì)為41859.9元。
關(guān)于原告主張的從2017年1月開始每月支付護(hù)理費(fèi)暫定每月1176元（3920元×30%）（如遇統(tǒng)籌地區(qū)的各年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整，或遇統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門對護(hù)理費(fèi)調(diào)整，按照調(diào)整后標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）的訴訟請求。本案中，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和國家政策的調(diào)整，統(tǒng)籌地區(qū)的各年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)也將不斷提高，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條、第六十二條的規(guī)定，結(jié)合本案，考慮到原告的實(shí)際情況，護(hù)理費(fèi)的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)以定期金的方式每月支付一次，較為公平合理，且應(yīng)當(dāng)從2017年1月起給付至原告馬某某死亡時(shí)止，即從2017年1月起，原告馬某某主張的每月生活護(hù)理費(fèi)的計(jì)算方法為：（上年度統(tǒng)籌地區(qū)職工月平均工資×30%）（如遇統(tǒng)籌地區(qū)的各年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整，或遇統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門對護(hù)理費(fèi)調(diào)整，按照調(diào)整后標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）。因此原告的該項(xiàng)請求符合法律規(guī)定，本院予以支持。
關(guān)于原告馬某某給付醫(yī)藥費(fèi)補(bǔ)助10176元（424元/月×24個(gè)月）的訴訟請求，因原、被告雙方在2015年12月16日簽定的協(xié)議書中約定：甲方同意從2015年4月開始每月給予乙方護(hù)理費(fèi)及藥費(fèi)補(bǔ)助共計(jì)1600元（醫(yī)藥費(fèi)補(bǔ)助享受24個(gè)月2015年4月--2017年4月），其中扣除護(hù)理費(fèi)1176元（3920元/月×30%），每月藥費(fèi)補(bǔ)助應(yīng)為424元，共計(jì)24個(gè)月，其合理的醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)為10176元（424元/月×24個(gè)月），因此原告的該項(xiàng)主張符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。
被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司已支付的一個(gè)月的生活護(hù)理費(fèi)和醫(yī)藥費(fèi)共計(jì)1600元，應(yīng)予扣除。因此原告主張合理的生活護(hù)理費(fèi)和醫(yī)藥費(fèi)為50435.9元（41859.9元＋10176元－1600元），本院予以支持。
綜上，依照《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第一條第三款，國務(wù)院頒布的《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條、第六十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告馬某某生活護(hù)理費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)補(bǔ)助共計(jì)人民幣50435.9元；
二、被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司從2017年1月起，按月給付原告馬某某生活護(hù)理費(fèi)，從2017年1月起按月給付至原告馬某某死亡時(shí)止[計(jì)算方法為：（上年度統(tǒng)籌地區(qū)職工月平均工資×30%）（如遇統(tǒng)籌地區(qū)的各年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整，或遇統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門對護(hù)理費(fèi)調(diào)整，按照調(diào)整后標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）。
三、駁回原告其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十九條之規(guī)定，當(dāng)事人申請執(zhí)行的期間為二年，自本判決書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算。
案件受理費(fèi)10元，減半收取5元由被告林口沈陽煤業(yè)（集團(tuán)）青山有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省牡丹江市中級(jí)人民法院。

審判員　　陳貴發(fā)

書記員：荊海文