隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司
黃某某
隨州市宏力吊運(yùn)安裝有限公司
陳猛（湖北季梁律師事務(wù)所）
劉歡（湖北季梁律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）:隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司。
住所地:隨州市沿河大道186號(hào)。
法定代表人:黃某某，董事長(zhǎng)。
上訴人（原審被告）:黃某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，系隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司董事長(zhǎng)，住隨州市。
被上訴人（原審原告）:隨州市宏力吊運(yùn)安裝有限公司。
住所地:隨州市曾都經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)(奧威汽車銷售公司內(nèi))。
法定代表人:王立宏，董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:陳猛，湖北季梁律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:劉歡，湖北季梁律師事務(wù)所律師。
上訴人隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱明天公司）、黃某某因與被上訴人隨州市宏力吊運(yùn)安裝有限公司（以下簡(jiǎn)稱宏力公司）追償權(quán)糾紛一案，不服隨州市曾都區(qū)人民法院（2016）鄂1303民初46號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年11月7日立案受理后，依法組成合議庭，進(jìn)行了審理。
上訴人明天公司、黃某某的上訴請(qǐng)求:撤銷一審判決，改判支持上訴人的反訴請(qǐng)求。
事實(shí)和理由，1、一審對(duì)宏力公司為明天公司的貸款提供擔(dān)保原因未查清。
宏力公司與明天公司平均使用該筆款項(xiàng)。
2、該筆貸款逾期責(zé)任在于宏力公司。
貸款到期后，上訴人籌齊了自己應(yīng)償還的那部分款項(xiàng)，多次催促被上訴人償還分配給他的75萬元借款時(shí)，被上訴人未能湊齊資金。
上訴人只好將自己應(yīng)還的75萬元提前償還農(nóng)業(yè)銀行的借款，通過續(xù)貸后償還本案銀行借款。
因本案150萬元借款逾期，農(nóng)業(yè)銀行的續(xù)貸沒有通過，并導(dǎo)致本案的貸款無法償還。
3、我在一審應(yīng)訴書中說明了宏立公司對(duì)我造成的損失，并請(qǐng)求法院判令對(duì)方給予我賠償，一審未處理上訴人的反訴錯(cuò)誤。
4、被上訴人未主張賠償損失，原審超越訴請(qǐng)范圍確認(rèn)“宏力公司由此必然產(chǎn)生墊付款占用損失”。
5、一審判決上訴人承擔(dān)自2015年10月30日以后的利息無事實(shí)和法律依據(jù)。
宏力公司辯稱，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求二審駁回上訴，維持原判。
宏力公司向一審法院的起訴請(qǐng)求:被告明天公司償還代償款785804.56元及利息，被告黃某某承擔(dān)連帶責(zé)任；由二被告承擔(dān)訴訟費(fèi)。
一審查明:2014年7月1日，被告明天公司與隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司簽訂了《流動(dòng)資金借款合同》，該合同約定:借款種類為流動(dòng)資金，借款金額為150萬元，借款期限為12個(gè)月（2014年7月2日至2015年7月2日），年利率為10.91%。
同日，原告宏力公司為該筆借款提供擔(dān)保，與隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司簽訂了《保證合同》，保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期限為借款合同期限屆滿之次日起兩年。
2014年7月2日，隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司向被告明天公司銀行賬戶發(fā)放借款150萬元。
2014年7月3日，被告明天公司將該150萬元借款轉(zhuǎn)至劉陽個(gè)人銀行賬戶，劉陽又于同日將該150萬元分別轉(zhuǎn)至被告黃某某個(gè)人銀行賬戶77萬元和王天明個(gè)人銀行賬戶73萬元。
2014年7月4日，被告黃某某代表被告明天公司與原告宏力公司簽訂《協(xié)議書》，該協(xié)議約定:黃某某將被告明天公司向隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司150萬元借款中的75萬元借給原告宏力公司使用；借款期限為一年，雙方到還款期按時(shí)還款；黃某某每月按時(shí)向銀行支付150萬元借款的利息，原告宏力公司應(yīng)承擔(dān)的利息每月按利息單據(jù)分割后支付給黃某某。
協(xié)議簽訂后，黃某某于同日從其個(gè)人銀行賬戶將該75萬元轉(zhuǎn)至原告宏力公司銀行賬戶。
2014年7月至2015年7月，被告明天公司向隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司共計(jì)支付利息153465.54元。
期間，原告宏力公司又按上述《協(xié)議書》的約定共計(jì)向被告明天公司、黃某某銀行賬戶支付75萬元的借款利息共計(jì)76747.62元。
因被告明天公司逾期未償還隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司150萬元借款本金及部分利息，原告宏力公司作為保證人于2015年10月30日代為向隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司償還借款本金150萬元、支付正常利息3746.02元、罰息67863.09元，共計(jì)1571609.11元。
被告明天公司于2004年9月29日經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)成立，注冊(cè)資本200萬元，股東為黃某某（股權(quán)比例為98%）和其子王聰。
被告黃某某與王天明原系夫妻關(guān)系，雙方于2010年5月通過婚姻登記管理部門協(xié)議離婚；被告黃某某與劉陽系婆媳關(guān)系。
2014年7月至2015年6月期間，被告明天公司銀行賬戶的大量資金多次流入被告黃某某和王天明個(gè)人銀行賬戶。
從2015年7日2日起至2016年2月止，被告明天公司銀行賬戶資金余額均為零。
原告宏力公司于2015年7月3日向被告黃某某出具一份借條:今借到黃某某人民幣柒拾伍萬元整（此款是黃某某以明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司名義貸款，宏力公司擔(dān)保使用的資金）。
借款人:隨州市宏力吊運(yùn)安裝有限公司。
并加蓋有公司印章和法定代表人印章。
一審法院認(rèn)為，被告明天公司與隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》，以及原告宏力公司為該筆借款提供連帶責(zé)任保證而與隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司簽訂的《保證合同》，均系當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，未違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。
被告明天公司未按借款合同約定履行還款及付息的義務(wù)，原告宏力公司作為保證人有代其向隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司承擔(dān)償還借款本息的義務(wù)。
原告宏力公司在承擔(dān)保證責(zé)任后，享有依法向被告明天公司追償?shù)臋?quán)利。
但原告宏力公司明知其所借被告明天公司款項(xiàng)系被告明天公司借貸隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司，應(yīng)按其實(shí)際借款比例與被告明天公司分擔(dān)利息。
原告宏力公司及被告明天公司均在借款逾期后，未能積極履行還款義務(wù)，由此而產(chǎn)生的罰息也應(yīng)按實(shí)際借款比例進(jìn)行分擔(dān)。
原告宏力公司承擔(dān)保證責(zé)任代為償還了借款本息后，原告宏力公司與被告明天公司之間形成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，雙方對(duì)代為償還借款雖未約定利息，但原告宏力公司由此必然產(chǎn)生墊付款占用損失，被告明天公司應(yīng)自原告宏力公司代為償還借款本息之日起按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率向原告宏力公司支付利息。
被告明天公司雖具有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和民事行為能力，享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，對(duì)其債務(wù)應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，但被告黃某某作為被告明天公司的控股股東及法定代表人，使用明天公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任，將明天公司的財(cái)產(chǎn)視為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)隨意調(diào)動(dòng)使用，并且將明天公司大量資金轉(zhuǎn)入其本人及利害關(guān)系人的個(gè)人銀行賬戶，導(dǎo)致明天公司名下的資金顯著不足，影響了被告明天公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人即原告宏力公司的合法權(quán)益，故被告黃某某依法應(yīng)當(dāng)對(duì)被告明天公司所欠原告宏力公司債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。
依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第三十一條 ?、《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條 ?第一款 ?、第三款 ?的規(guī)定，判決:被告隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)償還原告隨州市宏力吊運(yùn)安裝有限公司代償款785804.56元及利息（自2015年10月30日起按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)息），被告黃某某承擔(dān)連帶償還責(zé)任。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)11658元、保全費(fèi)2000元，計(jì)13658元，由被告隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司、黃某某負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。
本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。
上訴人明天公司、黃某某向本院提交了明天公司在湖北隨州農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司的《單位活期賬戶對(duì)賬單》一份、黃某某賬號(hào)為62×××78的農(nóng)業(yè)銀行卡交易明細(xì)清單一份，證明內(nèi)容:1、2015年6月16日，明天公司入賬42萬元，準(zhǔn)備正常還款，但因宏力公司一直稱沒錢，我公司將錢轉(zhuǎn)出；2、2015年6月23日黃某某的銀行卡賬戶余額30萬元，6月30日又轉(zhuǎn)存50萬元，6月30日當(dāng)天賬戶余額80萬元。
從6月30日至7月15日，賬戶余額一直是在80萬元以上。
證明目的:在本案所涉貸款到期前我方已籌足我方所欠的資金，如果宏力公司按期還款，我公司不會(huì)出現(xiàn)逾期還款記錄，我公司的征信也不會(huì)出現(xiàn)不良記錄。
經(jīng)質(zhì)證，宏力公司對(duì)該證據(jù)有異議，認(rèn)為該證據(jù)不能證明還款的結(jié)果，不能達(dá)到證明目的。
對(duì)上述有異議的證據(jù)，本院認(rèn)為:在2015年7月2日貸款到期時(shí)，明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司、黃某某未償還貸款，該證據(jù)不能達(dá)到其證明目的，本院不予采信。
本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第三十一條 ?規(guī)定:“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
”宏立公司作為保證人對(duì)明天公司的債務(wù)承擔(dān)還款責(zé)任后，有權(quán)追償。
即便明天公司、黃某某與宏力公司之間存在著平均使用借款的約定，因宏力公司在主張時(shí)僅要求明天公司、黃某某償還其承擔(dān)的還款責(zé)任1571609.11元的50%，即785804.56元，宏力公司的上述主張符合法律的規(guī)定及與其與明天公司、黃某某之間的合同約定。
黃某某、明天公司認(rèn)為一審未查清借款原因，認(rèn)定事實(shí)不清的上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持。
關(guān)于上訴人黃某某、明天公司上訴稱在借款到期時(shí)，宏力公司存在違約，并導(dǎo)致其征信、罰息等損失，一審未對(duì)其反訴進(jìn)行處理錯(cuò)誤。
因黃某某、明天公司未向一審法院提交反訴狀并交納反訴費(fèi)，且訴請(qǐng)不明確，黃某某、明天公司的該部分主張并不構(gòu)成反訴。
故黃某某的該部分上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于黃某某、明天公司稱借款到期時(shí)，黃某某的銀行卡余額能夠償還其應(yīng)當(dāng)償還的借款本金750000元及利息，由于宏力公司存在違約，導(dǎo)致該筆借款不能按時(shí)償還，其應(yīng)當(dāng)依照約定扣除10萬元違約金并賠償其征信損失等其他損失。
因黃某某與宏力公司簽訂的《協(xié)議書》約定:“若甲方（黃某某）到還款期不能按時(shí)還款，農(nóng)商行追究責(zé)任，乙方（宏力公司）墊付后，乙方有權(quán)追究甲方本息，違約責(zé)任，并處罰現(xiàn)金拾萬元整。
乙方若不能按時(shí)還款，甲方同樣有權(quán)追究乙方本息及違約責(zé)任，并罰款壹拾萬元整。
”該約定存在的前提條件借款到期后，一方墊付另一方的款項(xiàng)后，有權(quán)向?qū)Ψ街鲝垑|付款及要求罰款拾萬元。
本案中，明天公司、黃某某雖舉證了其在借款到期時(shí)其能夠償還借款本金75萬元及利息，但其未償還其應(yīng)當(dāng)償還的借款75萬元本金及相應(yīng)利息，亦未替宏力公司墊付款項(xiàng)，其主張扣除宏力公司的違約金10萬元并賠償其他損失的上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于黃某某、明天公司稱一審支持宏力公司利息無事實(shí)及法律依據(jù)問題。
因宏力公司為明天公司、黃某某償還了75萬元的借款本金、利息及罰息，存在占用上述資金的利息損失。
黃某某、明天公司的該上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上所述，黃某某、明天公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項(xiàng) ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)8858元，由上訴人隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司、黃某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第三十一條 ?規(guī)定:“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
”宏立公司作為保證人對(duì)明天公司的債務(wù)承擔(dān)還款責(zé)任后，有權(quán)追償。
即便明天公司、黃某某與宏力公司之間存在著平均使用借款的約定，因宏力公司在主張時(shí)僅要求明天公司、黃某某償還其承擔(dān)的還款責(zé)任1571609.11元的50%，即785804.56元，宏力公司的上述主張符合法律的規(guī)定及與其與明天公司、黃某某之間的合同約定。
黃某某、明天公司認(rèn)為一審未查清借款原因，認(rèn)定事實(shí)不清的上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持。
關(guān)于上訴人黃某某、明天公司上訴稱在借款到期時(shí)，宏力公司存在違約，并導(dǎo)致其征信、罰息等損失，一審未對(duì)其反訴進(jìn)行處理錯(cuò)誤。
因黃某某、明天公司未向一審法院提交反訴狀并交納反訴費(fèi)，且訴請(qǐng)不明確，黃某某、明天公司的該部分主張并不構(gòu)成反訴。
故黃某某的該部分上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于黃某某、明天公司稱借款到期時(shí)，黃某某的銀行卡余額能夠償還其應(yīng)當(dāng)償還的借款本金750000元及利息，由于宏力公司存在違約，導(dǎo)致該筆借款不能按時(shí)償還，其應(yīng)當(dāng)依照約定扣除10萬元違約金并賠償其征信損失等其他損失。
因黃某某與宏力公司簽訂的《協(xié)議書》約定:“若甲方（黃某某）到還款期不能按時(shí)還款，農(nóng)商行追究責(zé)任，乙方（宏力公司）墊付后，乙方有權(quán)追究甲方本息，違約責(zé)任，并處罰現(xiàn)金拾萬元整。
乙方若不能按時(shí)還款，甲方同樣有權(quán)追究乙方本息及違約責(zé)任，并罰款壹拾萬元整。
”該約定存在的前提條件借款到期后，一方墊付另一方的款項(xiàng)后，有權(quán)向?qū)Ψ街鲝垑|付款及要求罰款拾萬元。
本案中，明天公司、黃某某雖舉證了其在借款到期時(shí)其能夠償還借款本金75萬元及利息，但其未償還其應(yīng)當(dāng)償還的借款75萬元本金及相應(yīng)利息，亦未替宏力公司墊付款項(xiàng)，其主張扣除宏力公司的違約金10萬元并賠償其他損失的上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于黃某某、明天公司稱一審支持宏力公司利息無事實(shí)及法律依據(jù)問題。
因宏力公司為明天公司、黃某某償還了75萬元的借款本金、利息及罰息，存在占用上述資金的利息損失。
黃某某、明天公司的該上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上所述，黃某某、明天公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項(xiàng) ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)8858元，由上訴人隨州市明天知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)有限公司、黃某某負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：葉鋒

書記員：王洪琴