上訴人（原審原告）：陳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住重慶市榮昌縣。
委托訴訟代理人：褚立寧，四川君合律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：段某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住四川省安岳縣。
委托訴訟代理人：傅全洪，四川則思律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：楊帆，四川則思律師事務(wù)所律師。

上訴人陳某某因與被上訴人段某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服四川省安岳縣人民法院（2016）川2021民初2939號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年3月27日立案后，依法組成合議庭，開庭審理了本案。上訴人陳某某的委托訴訟代理人褚立寧，被上訴人段某某及其委托訴訟代理人傅全洪、楊帆到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
陳某某上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或者查清事實后依法改判。事實及理由：1.一審法院認(rèn)定陳某某存在重大過錯、自行承擔(dān)70%屬于事實認(rèn)定錯誤，顯失公平；本案事故發(fā)生的根本原因是段某某未提供必要的安全保障。陳某某在切割雨棚時，段某某僅僅提供了人字梯，沒有提供安全繩等措施，陳某某摔傷應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條之規(guī)定認(rèn)定段某某承擔(dān)責(zé)任。段某某申請出庭作證的證人段有武，住所地與段某某是同一生產(chǎn)隊(不排除親戚關(guān)系)，且本案裝修工作也是段有武與段某某一起承包的，二者存在利害關(guān)系，一審法院僅憑段某某陳述及與其存在利害關(guān)系的證人段有武的證言，判定陳某某存在重大過錯，判決陳某某對自己的傷殘承擔(dān)70%的責(zé)任，對弱勢的受雇傭方顯失公平。2.一審判決誤工費、護理費標(biāo)準(zhǔn)太低、期限太短，遠遠少于陳某某實際損失。段某某認(rèn)可，其雇傭陳某某裝修作業(yè)，工資標(biāo)準(zhǔn)為200元/日。市場行業(yè)工資水平下限也在150元/日以上，陳某某考慮到與段某某雇傭關(guān)系，按照100元/日的標(biāo)準(zhǔn)主張誤工費，已經(jīng)屬于讓步和妥協(xié)，一審法院卻按照80元/日的標(biāo)準(zhǔn)判決不合理。陳某某右足根骨粉碎性骨折，傷殘鑒定為十級，成都蓉城司法鑒定中心出具的鑒定意見誤工期限210天較為合理，在無相反證據(jù)的情況下，法院應(yīng)當(dāng)依法采信該證據(jù)，但一審法院卻酌情認(rèn)可誤工天數(shù)100天，顯失公平，應(yīng)當(dāng)依法糾正。另外，一審判決并未支持陳某某護理費的主張，事實不清，應(yīng)當(dāng)糾正。陳某某傷殘后需要長期臥床休養(yǎng)，必然需要他人照顧護理，產(chǎn)生相應(yīng)的護理費，且在陳某某出院醫(yī)囑明確記錄“健康平衡飲食、安全陪護”，結(jié)合司法鑒定需要休養(yǎng)210天，一審法院未查清基本事實，未核實出院記錄中的“安全陪護”，對陳某某護理費不予支持明顯錯誤。
段某某辨稱：一審法院認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，本案適用過錯責(zé)任原則正確，請求二審法院駁回上訴，維持原判。陳某某認(rèn)為證人段有武與段某某是同一個生產(chǎn)隊的不能作為證人的理由不能得到支持，一審采信的證人證言是正確的，成都蓉城司法鑒定中心根據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)對陳某某進行傷殘鑒定是正確的，賠償費用應(yīng)根據(jù)陳某某的實際損失來認(rèn)定，因此一審法院對賠償費用的認(rèn)定是正確的。
陳某某向一審法院的起訴請求為：段某某賠償陳某某受傷的各項損失103722.18元。其各項損失分別為：復(fù)查費638.80元、后續(xù)治療費7500元、住院伙食補助費570元（30元/天×19天）、營養(yǎng)費570元（30元/天×19天）、誤工費21000元（100元/天×210天）、護理費9160元（80元/天×19天+40元/天×191天）、殘疾賠償金52410元（26205元/年×20年×10%）、被撫養(yǎng)人生活費8373.38元[父親陳發(fā)文1295.14元（9251元/年×7年×10%÷5）、母親曾紹瓊1295.14元（9251元/年×7年×10%÷5）、女兒榮乾宇5783.1元（19277元/年×6年×10%÷2）]、交通費500元、精神損失費3000元。
一審法院認(rèn)定事實：段某某承攬了成都市金牛區(qū)淳風(fēng)路111號商鋪招牌的焊接工作后，雇傭陳某某進行焊接。2015年10月7日，陳某某在腳手架上將招牌一邊的雨棚切割完后，段某某要求陳某某繼續(xù)在腳手架上切割雨棚，陳某某以挪動腳手架麻煩為由，執(zhí)意使用人字梯切割雨棚，陳某某站在人字梯上切割雨棚時不慎被雨棚的伸縮桿彈下地面，造成右足跟骨粉碎性骨折。事發(fā)后，段某某立即將陳某某送至四川天祥骨科醫(yī)院進行治療，次日又轉(zhuǎn)入四川省骨科醫(yī)院進行治療，陳某某共計住院治療19天后于2015年10月26日出院。2015年10月8日，陳某某、段某某簽訂了協(xié)議書一份，協(xié)議約定：1.陳某某就診直至痊愈期間的醫(yī)療費用由段某某負(fù)責(zé)；2.陳某某住院期間的護理由段某某負(fù)責(zé)；3.陳某某自愿放棄住院期間的誤工費、交通費、經(jīng)濟補償?shù)雀黜椯M用；4.陳某某應(yīng)積極主動配合段某某報銷農(nóng)村醫(yī)療保險；5.報銷的醫(yī)療保險歸段某某所有；6.后續(xù)醫(yī)療（拆卸鋼板）根據(jù)后期具體情況另做協(xié)議。段某某依照協(xié)議約定支付了陳某某住院期間的全部治療費用，且段某某多預(yù)交的治療款6555元亦由陳某某在出院時領(lǐng)取。陳某某出院后，因復(fù)查病情共計用去638.8元。2016年5月19日，陳某某委托成都蓉城司法鑒定中心對傷殘等級、后續(xù)治療費用及誤工期限進行了鑒定，經(jīng)鑒定，陳某某的傷殘等級為十級，后續(xù)治療費用約為7500元，誤工期酌定為210天。陳某某經(jīng)常居住地為城鎮(zhèn)。陳某某的父親陳發(fā)文（xxxx年xx月xx日出生）與母親曾召瓊（xxxx年xx月xx日出生）居住于貴州省赤水市長期鎮(zhèn)紅衛(wèi)村2組49號，二人共育有5個子女。陳某某與妻子榮廷琴于xxxx年xx月xx日出生育一女榮乾宇，現(xiàn)就讀于重慶市榮昌初級中學(xué)。一審法院認(rèn)為,一、關(guān)于本案的賠償責(zé)任問題。段某某雇傭陳某某為其工作，雙方形成個人勞務(wù)法律關(guān)系。《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定，個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案陳某某長期從事焊接工作，經(jīng)常高空作業(yè)，應(yīng)知道腳手架的穩(wěn)固性、安全性明顯優(yōu)于人字梯，陳某某在施工作業(yè)過程中不注意安全，不按照段某某的安排使用腳手架而執(zhí)意使用人字梯作業(yè)，加之自身疏忽大意被伸縮桿彈下人字梯受傷致殘，陳某某對此存在重大過錯；段某某明知陳某某使用人字梯存在安全隱患未加以阻攔，段某某對此亦存在相應(yīng)的過錯。故確定陳某某應(yīng)承擔(dān)此次事故的主要責(zé)任，段某某應(yīng)承擔(dān)此次事故的次要責(zé)任，具體由段某某對陳某某因受傷造成的損失承擔(dān)30%的賠償責(zé)任。故段某某辯稱的理由不能成立且無充分的證據(jù)予以支持，不予采信。二、關(guān)于本案的賠償項目和金額問題。1.陳某某、段某某就本案賠償問題達成的協(xié)議書，系陳某某、段某某雙方的真實意思表示，不違反法律規(guī)定，對雙方均具有法律約束力。根據(jù)該協(xié)議，陳某某自愿放棄住院期間的誤工費、交通費、經(jīng)濟補償?shù)雀黜椯M用，故對陳某某主張的住院期間的生活補助費、營養(yǎng)費、誤工費、護理費、交通費不予支持。2.出院證明書未載明出院后需要護理，對陳某某出院后的護理費不予支持。3.關(guān)于出院后的誤工天數(shù)，鑒定結(jié)論載明誤工參考天數(shù)為90-240天，鑒定結(jié)論酌定為210天，因陳某某為十級傷殘，鑒定結(jié)論酌定210天過高，綜合考量陳某某的傷情和本案實際情況后確定陳某某出院后誤工天數(shù)為100天。4.對于陳某某出院后的損失，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》所確定的項目和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》所確定的標(biāo)準(zhǔn)，并參照相應(yīng)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，結(jié)合陳某某的訴訟請求和本案實際情況，確認(rèn)損失如下：復(fù)查費638.8元，后續(xù)治療費7500元,誤工費8000元(80元／天×100天)，殘疾賠償金52410元（26205／年×20年×10%），被扶養(yǎng)人生活費8373.38元[父親陳文發(fā)1295.14元(9251／年×7年×10%÷5)、母親曾昭瓊1295.14(9251／年×7年×10%÷5)、女兒5783.1元（19277／年×6年×10%÷2)]，精神損害賠償金3000元，以上共計79922.18元。5.根據(jù)上述責(zé)任劃分比例，段某某應(yīng)賠償陳某某因受傷產(chǎn)生的各項損失共計23976.65元(79922.18元×30%),品迭陳某某出院時領(lǐng)取的預(yù)付款6555元后，由段某某賠償陳某某17421.65元。綜上所述，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第三十五條，《中華人民共和國合同法》第八條，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第二十條、第二十一條、第二十五條、第二十八條及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，判決：一、限段某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償陳某某因受傷造成的各項損失17421.65元；二、駁回陳某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費2374元，減半收取計1187元，由段某某負(fù)擔(dān)。
二審訴訟中，陳某某未提交新的證據(jù)。
段某某在二審申請證人張榮出庭作證。張榮出庭作證的主要內(nèi)容為：張榮和段某某不是親戚關(guān)系，與陳某某也不認(rèn)識。2015年9、10月左右，張榮到兩路口菜市場做工，剛到工地大概9點多，看到兩個姓段的，共四個人，還有個張榮不認(rèn)識，其中有陳某某，四人在拆雨棚，拆了一端，在拆另一端的時候，陳某某就順手拿了靠墻的人字梯，剛爬上去就摔下來了，另外三個人在另一端扶著雨棚。工地上有兩副腳手架，有一副放在屋里面的。
陳某某質(zhì)證稱：事故發(fā)生時另外三個人是在腳手架的另外一端扶雨棚，但是說腳手架有兩副不是事實，段某某也沒有叫陳某某拿腳手架。
證人張榮作為完全民事行為能力人，能辨別是非、正確表達，能夠客觀陳述親身感知的事實，且法庭已經(jīng)告知張榮作為證人的權(quán)利和義務(wù)，張榮也簽署了證人出庭保證書，其證言與其他證人證言相印證，能夠證明事故發(fā)生時的真實情況，本院予以采信。
本院二審查明：四川省骨科醫(yī)院在陳某某的住院病案首頁載明：骨折病治愈，骨斷筋傷、氣滯血瘀治愈，右跟粉碎性骨折治愈。四川省骨科醫(yī)院出院記錄出院醫(yī)囑記載：1.保持手術(shù)切口清潔干燥，3－5天換藥，術(shù)后2周視傷口情況拆線；2.患者禁止負(fù)重，避免劇烈運動；3.注意休息，加強鍛煉及營養(yǎng)；4.門診隨訪（術(shù)后1月、2月、3月、6月、9月、12月），如有不適隨時就診；5.健康平衡飲食，安全陪護；6.骨折愈合后可取出內(nèi)固定物。成都蓉城司法鑒定中心成蓉司鑒[2016]臨鑒字第427號司法鑒定意見書在“分析說明”部分載明：3.關(guān)于被鑒定人陳某某誤工評定。根據(jù)《人身損害誤工期、護理期、營養(yǎng)期評定規(guī)范》（GA/T1193-2014）10.2.17b）“跟、距骨骨折累及關(guān)節(jié)面：誤工90－240日”及c)“跟、距骨骨折手術(shù)治療：誤工90－240日”之規(guī)定，參照被鑒定人實際損傷程度及病情恢復(fù)情況，考慮其需二次住院行內(nèi)固定取出術(shù)治療，其誤工期以較長者為準(zhǔn)，酌定為210日。該司法鑒定意見書在“鑒定意見”部分載明：3.被鑒定人陳某某誤工期酌定為210日。
上述事實，有陳某某、段某某身份資料，協(xié)議書，住院病歷，診療票據(jù)，成都蓉城司法鑒定中心司法鑒定意見書，陳某某的父母及子女的身份證、戶口簿，貴州省赤水市公安局長期派出所出具的證明，重慶市榮昌初級中學(xué)出具的證明，陳某某簽字確認(rèn)的情況說明，證人段有武的證言及陳某某、段某某陳述等證據(jù)予以證實。
本院二審查明的其他事實與一審判決認(rèn)定的事實一致。
本案的爭議焦點：1.一審判決確定陳某某誤工費、護理費是否正確。2.本案應(yīng)適用過錯責(zé)任還是無過錯責(zé)任。

本院認(rèn)為：一、關(guān)于一審判決確定陳某某誤工費、護理費是否正確的問題。1.關(guān)于誤工費。陳某某與段某某于2015年10月8日的簽訂的《協(xié)議書》中約定陳某某住院期間的護理由段某某負(fù)責(zé)，因此，陳某某請求段某某賠償住院期間的護理費的理由成立，本院予以支持。其住院期間的護理費為1520元（80元/天×19天）。一審判決未支持陳某某住院期間的護理費不當(dāng)，本院予以糾正。因陳某某的住院病案首頁載明其骨折病、右跟粉碎性骨折均治愈，且四川省骨科醫(yī)院出院記錄出院醫(yī)囑未載明出院后需要護理，出院醫(yī)囑中雖有“安全陪護”的記錄，但不是醫(yī)學(xué)上的護理陪護。因此陳某某請求段某某賠償出院期后的護理費的理由不成立，一審判決對陳某某出院后的護理費不予支持正確。2.關(guān)于誤工費。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。”的規(guī)定，陳某某的誤工期經(jīng)成都蓉城司法鑒定中心鑒定為210日。因此，應(yīng)以該鑒定結(jié)論載明的210天作為誤工期的計算依據(jù)。陳某某提出其誤工期應(yīng)以成都蓉城司法鑒定中心出具的鑒定意見書為依據(jù)確認(rèn)為210天的理由成立，本院予以采信。一審判決酌情確認(rèn)陳某某誤工天數(shù)為100天的依據(jù)不足，本院予以糾正。陳某某與段某某簽訂的《協(xié)議書》中約定陳某某自愿放棄住院期間的誤工費，系其自行處分自己的權(quán)利，符合法律規(guī)定，應(yīng)予準(zhǔn)許。因此，在計算陳某某誤工費損失時，應(yīng)扣除其住院期間的誤工費。因陳某某未舉證證明其最近三年的平均收入，一審法院根據(jù)本地區(qū)務(wù)工人員的平均收入情況確定其誤工損失每天按80元計算并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。陳某某關(guān)于一審判決誤工費標(biāo)準(zhǔn)太低的理由不成立，本院不予采信。陳某某的誤工損失為15280元[80元×（210天－19天）]。二審確認(rèn)陳某某的損失為88722.18元，分別為：復(fù)查費638.8元、后續(xù)治療費7500元、誤工費15280元、護理費為1520元、殘疾賠償金52410元、被扶養(yǎng)人生活費8373.38元、精神損害賠償金3000元。二、關(guān)于本案賠償應(yīng)適用過錯責(zé)任還是無過錯責(zé)任問題。段某某雇傭陳某某為其工作，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。陳某某在提供勞務(wù)中受傷，一方面，與其自身忽視安全生產(chǎn)，違章作業(yè)有關(guān)；另一方面，陳某某的受傷亦與作為接受勞務(wù)一方的段某某對陳某某安全生產(chǎn)的監(jiān)督、管理及違章作業(yè)制止不力有關(guān)，二者均存在過錯，且其過錯程度相當(dāng)。因此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”、第二十六條：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任”、第三十五條“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”的規(guī)定，本院認(rèn)定段某某對陳某某受傷的損害后果承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。陳某某關(guān)于一審判決認(rèn)定段某某對陳某某受傷的損害后果應(yīng)承擔(dān)30%的責(zé)任錯誤的理由成立，本院予以采納。但其提出應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條之規(guī)定由段某某承擔(dān)全部責(zé)任的理由不成立，本院不予采納。段某某承擔(dān)陳某某50%的賠償責(zé)任的金額為44361.09元（88722.18元×50%），扣除陳某某出院時領(lǐng)取的預(yù)付款6555元后，段某某還應(yīng)支付陳某某賠償款37806.09元（44361.09元－6555元）。陳某某對段有武在一審訴訟中的出庭證言認(rèn)為，段有武與段某某存在利害關(guān)系，但未提供證據(jù)予以證實，因此，其提出一審判決采信段有武的證言不當(dāng)?shù)睦碛刹怀闪?，本院不予采信?br/>綜上，上訴人陳某某的上訴請求部分成立，本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第二項之規(guī)定，判決如下：

一、維持四川省安岳縣人民法院（2016）川2021民初2939號民事判決第二項，即“駁回陳某某的其他訴訟請求”；
二、變更四川省安岳縣人民法院（2016）川2021民初2939號民事判決第一項為：“限段某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償陳某某因受傷造成的各項損失17421.65元”為：“被上訴人段某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償上訴人陳某某因受傷造成的各項損失37806.09元”。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費2374元，減半收取計1187元，由上訴人陳某某負(fù)擔(dān)750元，由被上訴人段某某負(fù)擔(dān)437元。二審案件受理費1667元，由上訴人陳某某負(fù)擔(dān)1199元，由被上訴人段某某負(fù)擔(dān)468元。
本判決為終審判決。

審判長　　梅波 審判員　　劉彤 審判員　　陳艷

書記員：劉學(xué)