原告陳某某。
委托代理人徐勝甫，通城縣石南法律服務所法律工作者，特別授權(quán)。
被告利星行融資租賃（中國）有限公司（以下簡稱“利星行融資租賃公司”）
法人住所地：江蘇省昆山市周市鎮(zhèn)昆太路432號，電話0512-55252301.
法定代表人顏健生，董事長。
委托代理人陳敏，湖北卓創(chuàng)德賽律師事務所律師，特別授權(quán)。

原告陳某某與被告利星行融資租賃公司占有保護糾紛一案，本院受理后，依法由審判員吳金勝獨任審判，公開開庭進行了審理，原告陳某某及其委托代理人徐勝甫、被告利星行融資租賃公司的委托代理人陳敏到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，原告的證據(jù)1、2，被告無異議，依法予以采信；證據(jù)3，被告對其真實性無異議，可證明被告已將挖掘機拖走的事實，對其真實性予以采信；證據(jù)4，雖然被告對其真實性有異議，但該證據(jù)中的“證明”、“收據(jù)”蓋有湖北通利源石業(yè)有限公司公章，其次，“收據(jù)”及“挖機工作時間表”顯示：從2016年3月20日至5月15日（將近2個月）共花費80250元租金，與原、被告簽訂的融資租賃合同2個月的分期租金82294元相當，綜合原告融資租賃挖掘機的用途，該證據(jù)真實可信，依法予以采信。被告的證據(jù)1、2、3、4，原告對其真實性無異議，綜合該四份證據(jù)，可證明原告逾期支付租金的事實，依法予以采信；證據(jù)5，原告對其真實性有異議。從該律師函和EMS送達回執(zhí)看，時間均為2015年7月23日，單以該送達回執(zhí)無法確認被告已經(jīng)將解除合同的通知送達給了原告，其次，從被告提供的證據(jù)4“數(shù)據(jù)表”看，從2015年7月23日后至2016年1月11日，原告還支付過多期租金，2016年1月11日之后，被告依然沒有證據(jù)證明其向原告送達了解除合同的通知。因此，被告是否向原告送達了解除合同的通知的事實，無法確認，對被告該證據(jù)的證明目的依法不予采信；證據(jù)6，原告對其真實性無異議，從被告2016年3月1日向原告送達的通知（原告證據(jù)3）和庭審時被告承認2016年3月1日已經(jīng)拖走挖掘機的陳述看，該證據(jù)真實可信，依法予以采信；證據(jù)7，原告對其無異議，依法予以采信。
根據(jù)原、被告舉證質(zhì)證和本院認證及原、被告訴辯、庭審陳述，本院可以確認以下事實：
2015年5月22日，原、被告簽訂《融資租賃合同》，合同約定了以下主要內(nèi)容：原告于合同簽訂日向被告支付224943元首付租金，取得一臺規(guī)格型號為320D2型液壓挖掘機的承租權(quán)。租賃期限為24個月，分期租金為41147元／期（月），每期分期租金于對應的月租期結(jié)束日支付。合同11.3條約定：承租人逾期支付租金或其他應付款達30日及以上的，無論逾期支付金額大小，出租人有權(quán)利隨時決定行使以下任何一項權(quán)利（本項權(quán)利的行使不影響延遲履行金的連續(xù)計算）：a、解除本合同，收回租賃物；b、要求承租人立即支付全部租金、其他應付款、延遲履行金和本合同約定之各項費用。合同11.5條約定：出租人行使11.3項約定的任何一項權(quán)利時，出租人有權(quán)不事先通知承租人而親自或委托他人進入使用、停放、存放租賃物的場所收回（依據(jù)11.3a）或取回（依據(jù)11.3b）租賃物。2015年5月22日，原告向被告支付了224943元首付租金，取得該液壓挖掘機的承租權(quán)。至2016年1月11日，原告除支付前期分期租金及2015年12月的租金5000元后沒有再支付租金。2016年3月1日，被告委托湖北墾博律師事務所將原告承租的320D2型液壓挖掘機拖走，同時給原告留下通知書。通知書載明：1、我公司現(xiàn)根據(jù)融資租賃合同的約定行使停止租賃物的使用并由我公司控制和保管租賃物的權(quán)利；2、請您于接到本通知后三日內(nèi)來我公司協(xié)商您違反合同約定的義務所應承擔的責任及其履行事宜。如不按期前來并積極主動履行合同約定的義務，我公司將依法采取進一步的措施。原告因生產(chǎn)經(jīng)營需要，于2016年3月20日至5月15日租賃湖北通利源石業(yè)有限公司的挖掘機，支付了租賃費80250元。2016年5月18日，原告向武漢市江岸區(qū)人民法院起訴，請求撤銷與被告簽訂的《融資租賃合同》的有關條款，該案正在審理中。
本院認為，《中華人民共和國合同法》第二百四十八條規(guī)定：承租人應當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。該條規(guī)定了出租人解除合同，收回租賃物的權(quán)利，但只有在承租人連續(xù)兩期未支付租金，并且經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人才可以解除融資租賃合同，收回租賃物。本案中被告在原告違約沒有支付租金的情況下，沒有催告，突然拖走挖掘機，同時送達停止使用租賃物、限期3日內(nèi)協(xié)商違約責任的通知書，沒有給予原告合理期限履行義務，直至本案立案前沒有向原告送達解除合同通知書。《中華人民共和國合同法》第九十六條第一款規(guī)定：當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。因此，原、被告間的融資租賃合同尚未解除?！吨腥A人民共和國合同法》第二百四十五條規(guī)定：出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用。本案被告在雙方融資租賃合同尚未解除前拖走挖掘機，侵害了原告的融資租賃承租權(quán)，應當返還租賃物，并賠償損失。本案中原告僅提供了其租賃其他公司挖掘機所花費的租金的證據(jù)，但該租金中含有油料費、人工費等，該租金不當然是其所遭受的損失，其遭受損失應當剔除原告應當自行承擔的油料費、人工費等，至2016年5月16日，可酌情認定損失4萬元。依照《中華人民共和國物權(quán)法》第二百四十五條、《中華人民共和國合同法》第二百四十五條之規(guī)定，判決如下：

被告利星行融資租賃公司在本判決生效后立即返還原告陳某某320D2型液壓挖掘機至湖北省通城縣，并賠償原告陳某某損失4萬元。
如果未按本判決指定的期間給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
本案收取案件受理費1800元，由利星行融資租賃公司負擔。
如不服本判決，可在本判決書送達之日起十五內(nèi)，向本院遞交上訴狀及副本共二份，上訴于湖北省咸寧市中級人民法院，并向咸寧市中級人民法院預交上訴案件受理費1800元（開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行咸寧金穗支行，帳號：17680601040004550，戶名：湖北省咸寧市中級人民法院，用途：訴訟費）。在上訴期滿次日起七日內(nèi)仍未交納的，按自動撤回上訴處理。
本判決書生效后，當事人必須履行，一方拒絕履行的，對方當事人可在從規(guī)定履行期間的最后1日起計算，2年內(nèi)向本院書面申請執(zhí)行。否則，按自動放棄執(zhí)行申請權(quán)處理。

審判員　　吳金勝

書記員：蘇敏 附法律法規(guī)： 《中華人民共和國物權(quán)法》 第二百四十五條占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。 占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。 《中華人民共和國合同法》 第二百四十五條出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用。