原告：陳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市閔行區(qū)。
　　委托訴訟代理人：馮學英，女。
　　被告：劉大華，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省秦皇島市。
　　委托訴訟代理人：張濤，上海君瀾律師事務(wù)所律師。
　　第三人：上海點技電子科技有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)南匯新城鎮(zhèn)東大公路XXX弄XXX號XXX室。
　　法定代表人：周曉英，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：張濤，上海君瀾律師事務(wù)所律師。
　　原告陳某某訴被告劉大華合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2019年7月4日受理后，依法適用簡易程序。同年8月1日，被告提出管轄異議，本院經(jīng)審理后于同年8月15日裁定予以駁回。被告未提起上訴。本院于同年10月22日公開開庭進行了審理，原告及其委托訴訟代理人馮學英,被告及其委托訴訟代理人張濤到庭參加訴訟。后本院于2020年1月8日依法追加上海點技電子科技有限公司(下簡稱點技公司)為本案第三人，并于同年4月2日再次公開開庭進行了審理。原告及其委托訴訟代理人馮學英,被告及其委托訴訟代理人張濤(暨第三人點技公司的委托訴訟代理人)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告陳某某向本院提出訴訟請求：1.判令被告向原告結(jié)清項目清算款人民幣613,180元；2.判令被告因不履行合伙協(xié)議規(guī)定之義務(wù)賠償財務(wù)損失5萬元；3.判令被告承擔本案的訴訟費用。審理中，原告變更訴請為：1.判令被告向原告結(jié)清項目清算款613,180元；2.判令被告支付原告延期支付清算款的逾期利息(以56,000元為本金，自2017年12月19日起算；以574,330元為本金，自2019年1月9日起算；以2,450元為本金，自2017年3月13日起算；均計算至實際清償之日止，按銀行同期貸款利率計算)；3.判令被告支付原告海油天線款15,926元、海油雷達款8,037元；4.判令被告承擔本案的訴訟費用。事實與理由為：原、被告自2016年8月1日起合伙經(jīng)營第三人，第三人持續(xù)經(jīng)營至2017年3月1日，經(jīng)營狀況尚可。自2017年3月起，被告不聽原告勸阻與挽留，置繁忙的合伙業(yè)務(wù)于不顧，執(zhí)意到其他公司處謀求高薪高職。因被告無法繼續(xù)履行合伙義務(wù)，故被告與原告將原先訂立的各占50%股份的合伙協(xié)議更改為被告占20%，原告占80%的合伙協(xié)議，實際由原告獨自操作。被告在其他公司擔任全職工作。協(xié)議簽訂后，原告按協(xié)議要求出資出力，繼續(xù)完成之前遺留的項目，并多次催促被告清理之前的財務(wù)，按時交足協(xié)議要求的出資。自2019年5月起，被告無法在其他公司全職工作后，以種種無理借口反悔之前簽訂的合伙協(xié)議，拒絕出資，拒絕清理財務(wù)，拒不交接印章，財務(wù)等事項，擅自對外簽訂項目合同，嚴重影響項目的正常進行與結(jié)算。經(jīng)原告多次催促警告未果，為維護原告合法權(quán)益，故訴至法院，要求判如訴請。
　　被告劉大華辯稱，雙方并非合伙關(guān)系，而是單個項目的合作。對訴請1，認為扣除稅款之后可分攤金額為563,303.19元，雙方按50%分攤。不同意訴請2，賠償損失沒有事實、法律依據(jù)。對訴請3，如果確實收到該兩個項目金額，同意按照50%分配。訴請4請求法院依法裁判。不認可雙方合伙經(jīng)營第三人。
　　經(jīng)審理查明，第三人成立于2015年8月19日，股東為本案被告及周曉英，法定代表人為周曉英，被告為第三人監(jiān)事。審理中，被告確認其與周曉英為夫妻關(guān)系。
　　2016年9月12日，原、被告就投資經(jīng)營第三人的相關(guān)事宜，簽訂《公司合伙協(xié)議書》一份，約定：雙方自愿合作投資經(jīng)營第三人，總投資為20萬元，雙方的投資比例為50：50，即原告出資10萬元，被告出資10萬元；雙方應(yīng)按照項目開展進度要求，依據(jù)出資比例同時履行出資義務(wù)，各方出資應(yīng)在2017年4月10日前支付全部出資。根據(jù)雙方對等出資為原則進行資金投入，投入日期相差不超過3天。一方的出資應(yīng)經(jīng)另一方確認，并將資金匯入雙方共同指定的銀行賬戶，出資后任何一方不得抽回投資；投資債務(wù)先以共有財產(chǎn)償還，共有財產(chǎn)不足償還時，以出資額度為依據(jù)，按比例承擔；雙方同意在共同商定的期限清算后，按各方出資份額分享利潤；公司執(zhí)行人的產(chǎn)生由投資人共同決定；原、被告雙方以外的另一投資人有權(quán)了解共同投資的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，但不得干涉雙方對共同投資事宜的處理；未經(jīng)其他股東同意，任一方不得向共同投資人以外的人轉(zhuǎn)讓其在共同投資中的全部或部分出資額；雙方之間轉(zhuǎn)讓在共同投資中的全部或部分投資額時，應(yīng)當通知另一方出資人，在同等條件下，另一方投資人有優(yōu)先受讓的權(quán)利；投資人未按期繳納或繳足出資的，應(yīng)當賠償由此給其他投資人造成的損失；如果逾期十天仍未繳足出資，按退出投資項目處理；本協(xié)議執(zhí)行標準為國家公司法，如有違背，以國家公司法為準；投資人在公司上班期間產(chǎn)生的成果或?qū)＠?，歸公司所有等。
　　2017年3月12日，原、被告共同簽訂了一份清算單，雙方確認包括中海油凱旋1號C波段衛(wèi)星天線項目等項目在內(nèi)的實收款項為266,062元，應(yīng)收款項為151,300元，銀行支出為28,323.30元，銀行余額為92,768.70元；原告應(yīng)報銷110,645.35元，被告應(yīng)報銷164,631.25元，原告所得為59,300元，被告所得為47,470元，欠被告117,161.25元，欠原告51,345.35元。
　　2017年3月28日，原告與被告簽訂《項目合作協(xié)議書》一份，內(nèi)容為：因情況發(fā)生變化，經(jīng)雙方協(xié)商，就雙方共同投資進行第三人的相關(guān)事宜達成如下協(xié)議，之前在2016年9月12日雙方簽訂并生效的公司合伙協(xié)議書廢止；雙方自愿合作持續(xù)經(jīng)營第三人，總投資為20萬元，雙方的投資比例為20%：80%，即被告出資4萬元，原告出資16萬元；雙方應(yīng)按照項目開展進度要求，依據(jù)出資比例同時履行出資義務(wù)，各方出資應(yīng)在2017年4月30日前支付全部出資；一方的出資應(yīng)經(jīng)另一方確認，并將資金匯入雙方共同指定的銀行賬戶，出資后任何一方不得抽回出資；投資項目債務(wù)先以共有財產(chǎn)償還，共有財產(chǎn)不足償還時，以出資額度為依據(jù)，按比例承擔；雙方同意在共同商定的期限清算后，按各方出資份額分享投資利潤；雙方委托原告代表全體投資人執(zhí)行共同投資的日常事務(wù)，包括但不限于管理執(zhí)行投資日常事務(wù)，對外全權(quán)與第三方簽訂投資協(xié)議等法律文書；原告以外的另一方投資人有權(quán)了解共同投資的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，但不得干涉原告對共同投資事宜的處理；原告執(zhí)行共同投資事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體共同投資人，所產(chǎn)生的虧損或民事責任，由共同投資人承擔；以下共同投資事務(wù)須由共同投資人同意方為有效：投資人轉(zhuǎn)讓共同投資項目股份、以上述股份對外出質(zhì)；投資人未按期繳納或繳足出資的，應(yīng)當賠償由此給其他投資人造成的損失；如果逾期十天仍未繳足出資，按退出投資項目處理等。審理中，原、被告均確認，雙方并沒有指定共同的賬戶，原告表示原告自己的賬戶就是雙方約定的賬戶，原告直接從自己的賬戶出資了。
　　原告提供的原、被告之間的聊天記錄顯示：1、2017年3月1日，被告向原告發(fā)送微信稱“老大，如果我去訊利吳新建這邊，任何需要我的地方我都安排人來負責，而且他們的服務(wù)業(yè)務(wù)肯定也是我們的。你看行嗎？”、“工程師可以安用他們的。先不談股份合作，先磨合磨合”，原告答復“如果特別想去，可以試試，我不能強留，只是有些傷感”，被告稱“我不想分開，我想兩邊兼顧，吳會給我人手。就看你是否愿意一起操作?！?、“在點技這邊，你永遠還是老大”。2、2017年3月8日，被告向原告發(fā)送微信稱“吳總，這兩天我理一下手頭項目，并讓我合伙人準備一份合作協(xié)議，點技財務(wù)對訊利完全公開，點技的項目用到訊利工程師，工程師差旅費由點技支付，點技因使用訊利的工程師資源，點技和訊利共同討論相關(guān)服務(wù)項目的報價，點技繼續(xù)跟蹤點技客戶，客戶如有沖突，協(xié)商溝通后確認，點技利潤的20%在年度結(jié)算時支付到訊利?！?，原告回復稱“事情你看著辦就是了，我盡量支持你，這些日子你一定很忙，盡量安排好，別出大的差錯”。3、2017年3月24日，被告在微信聊天中稱“我不會和馬福祺講你不適合現(xiàn)場調(diào)試，因為你是老板，但你不經(jīng)我同意給他打電話的話，你可要考慮清楚了”，原告稱“我給誰溝通需要經(jīng)過你同意？危害你的利益了？”，被告答復“我們是一個公司，現(xiàn)在這個時候不需要和馬福琪溝通”、“和越洋這事你要處理好，這是名譽之戰(zhàn)，原則上你沒搞定之前，其它現(xiàn)場調(diào)試你都不可以參加?！?，原告稱“老老實實去上你的班，把點技的事交待清楚。我沒有什么需要隱瞞的，不針對任何一方”。4、2017年4月16日，原告在微信聊天中稱“請盡快把股本補齊，把工資領(lǐng)走”，同年4月17日，被告回復稱“這一點不同意，股本和工資沒有必然聯(lián)系，為公司干活就必須有工資，不領(lǐng)工資的除外?；蛞部梢园阉饭べY轉(zhuǎn)為股本”，原告稱“看看公司法，問問會計吧，按章辦事”，被告回復稱“按章辦事，你把章拿給我看呀”，原告稱“公司法，會計法規(guī)，網(wǎng)上搜下看看。作為股東先把股本交齊，合作協(xié)議上寫的很清楚。作為員工，把工資領(lǐng)走。點技不欠員工工資?！?、“如果不相信我，請你問問會計。”，被告回復“股本接公司章程，在規(guī)定時間交齊股本就行。”。5、2017年4月26日，被告在微信聊天中稱“關(guān)于公司的這點事，我也不再要占什么股了，但是滬東廠的項目，我要20%的毛利。其它欠我的錢其實表已經(jīng)顯示出來了，我也都已經(jīng)發(fā)給你了。今后你的項目就全你收款。我不要分紅，我的項目我收款。共用一個帳戶。渠道資源共享，合作的項目就按項目談分成吧?！薄?、2017年5月28日，原告在微信聊天中稱“那就明天五月29日上午九點，在點技辦公室，點技開董事會，按規(guī)章制度討論有關(guān)公司運營，財務(wù)，股份認繳等重大問題，希望按時參加?！?。次日，被告回復稱“不用這樣吧，都分開了，就按分開談吧？”、“老陳，你也有自己的公司，哪有那么多心思撲在點技上”、“現(xiàn)在按項目合作做吧”。原告回復稱“明天開個會吧，上午，下午時間隨你，建議請第三方朋友到場，單旭陽方便也行”，被告稱“有什么想法先說出來吧，人家第三方也不可能沒有事，有空沒空也不一定?！薄ⅰ坝惺蚕敕ㄏ攘陌?。明天也有事的?！?，原告稱“按規(guī)程走”，被告回復“不是不按規(guī)程，我們的項目合作做完就結(jié)束啦。項目將來可以合作就繼續(xù)合作。否則在一起要不你不開心，要不我不開心，你說對不？”，原告稱“分開三月份就分開了，是通知你明天開點技的董事會，按公司規(guī)程走，單旭陽是考慮你的好朋友，請他來是讓你的朋友見證一下，為你考慮，”、“我還有事，明天再說”，被告回復稱“分開了，就沒有董事會了。你要點技嗎？還是想把項目安穩(wěn)做下去？”。7、2017年5月30日，被告在微信聊天記錄中稱“老大，是這樣，和你合作這大半年時間，有快樂也有痛苦。雖然，最后不得不分手，但我覺得，你沒有太多的損失。所以現(xiàn)在由原來的股份合作改成項目合作是比較合理的。如果是股份合作這個項目的問題其實要做很多思考。但現(xiàn)在這個問題最好簡單化，你看怎樣處理更合適？”原告稱“合作的方式已有定論，不必再討論了。應(yīng)收款必須收回，收回后按協(xié)議屬于你的部分你自由處置，或者你事先言明不要了，我就不幫你收了，要留字據(jù)，以免見錢后反悔。越洋也不會怪罪你，三全其美”，被告稱“前面的股份合作已進入死胡同，現(xiàn)在應(yīng)該討論如何重新合作。當然，你可以通過法律途徑拿走你渴望的，但拼死一搏帶出的泥甚至臟水就希望大家都不嫌臟?！保婊貜头Q“別浪費時間了，走程序吧”。8、2017年6月25日，被告在微信聊天中稱“今后馬福琪的項目還是我這邊安排。你這邊在沒拿到股權(quán)的情況下，我們只能按項目合作算。你要給我每個項目的詳細情況，所有事情要先通過我，你不再代表點技公司了。關(guān)于楊的房租款，按你說辦。6月份的稅金只有H1663-1667。其它稅金都和你沒關(guān)系?？偣?萬發(fā)票。六月稅全我出了。但H1663的情況請報告情況。H1664以后的項目你就不用做了?！保婊貜头Q“馬的項目當然聽馬的。我在做馬福琪的項目。爭議的東西等法院判決就是了，不必爭議。”、“沒有我書面認可，你的所有行為自己負責。”。9、2017年10月11日，被告在微信聊天中稱“老陳別搞了，我最近的業(yè)務(wù)不少，我沒時間陪你搞，滬東廠那點項目，早點規(guī)劃怎么操作。把清單列出來，你可以退出，也可以重新確認如何合作。你確定你告贏我了嗎？不確定的話，趕緊配合大家一起把事情做完，給大家都有個交待。否則我不用你供的設(shè)備，換成我自己供的東西了?，F(xiàn)在我們每句話都可以作為呈堂供證，在沒獲得點技股權(quán)之前，你不具有代表點技公司的資格。在涉及公司業(yè)務(wù)上的事，我沒轉(zhuǎn)移股份之前，你的行為只能自己負責。資金到賬后的處置，原則上不對我未認可的事情負責?！?。次日，原告回復稱“兩個問題不理解，1、我為什么退出？2、如何合作已經(jīng)確認過了，為什么要重新確認？合同協(xié)議受法律保護，不是兒戲，說改就改的，請慎重。昨天也回復了你郵件，我能支持你的地方也做到了我最大的讓步。希望你正確理解?！保桓婊貜头Q“協(xié)議是無效協(xié)議。1、規(guī)定期限內(nèi)雙方都沒有出資，2、沒有限定項目范圍，3、沒有限定責職范圍，目前對你的做事方式和能力全部懷疑。我不需要一個否決我方案的外協(xié)。也不需要一個逃避責任的外協(xié)，4、不具有公司職位的人無權(quán)代表公司開展業(yè)務(wù)，5、財務(wù)流程不合法，缺少外協(xié)提供的報價和發(fā)票，6、法律判決，就是離婚判決。你贏了，你拿走你需要的東西。你輸了，你拿走你投入的錢滾蛋?！?、“重申：你做任何點技公司項目需提交給我簽字?！?，原告稱“對點技的股權(quán)要求撤訴了，你很快會收到法院告知。”。
　　原告提供的郵件往來記錄顯示，1、2017年5月15日，原告向被告發(fā)送郵件稱“大華，請注意目前我是點技的總經(jīng)理，大股東。以點技的名義開展工作，對外承諾，需經(jīng)過我書面認可，否則點技保留追究責任的權(quán)利。希望理解。陳某某”。隨后，被告回復郵件稱：“老大，你要當點技的大股東，哪怕點技全給你也行，但是要認賬。在沒給清我的工資和我的貨款之前，你都不是總經(jīng)理。為了讓你把項目做下去，給你簽了20%的股份的協(xié)議，那是迫于公司繼續(xù)生存的考慮給你簽的。拿那個東西說事，只能說明你不把公司業(yè)務(wù)放心上?！鳛楣蓶|，你不應(yīng)該這么做。作為股東，你不應(yīng)該為了你個人臉面，不同意我安排人員上船檢查?！薄?、2017年6月5日，原告向被告發(fā)送了附件為“點技股東會議5-30日”的郵件，該郵件附件的內(nèi)容為：第三人于2017年5月30日上午9時召開股東會議，地點為星頌家園8號2301室，應(yīng)參加人為原、被告，實際參加人為原告，股份占比80%，已于5月29日微信方式通知被告到會，10點電話通知沒接。形成如下決議：1、被告沒在協(xié)議規(guī)定時間內(nèi)按股份比例出資，超過通知應(yīng)出資期限一個月，且無正當理由，按自動退出公司股東處理，2、即日起一周內(nèi)請被告交還公司的印章，三證合一執(zhí)照，法人U盤，以免影響公司的正常運營，3、再次重申，鑒于被告自3月1日起不在公司擔任任何職務(wù)，其行為如對公司的正常運營產(chǎn)生影響和利益損壞，由其本人負全部責任。3、2017年6月26日，被告向原告發(fā)送郵件稱：“老陳：您好。關(guān)于馬福琪的項目，請每個月提交采購清單，附帶帶有點技名稱的發(fā)票，否則，我這邊沒辦法開出發(fā)票進行收款。這也是為了你投入項目的資金安全考慮。目前，點技公司和您曾經(jīng)簽署過股份合作協(xié)議，但是目前合作不成功，根據(jù)多方面考慮，我們現(xiàn)在只能是項目合作，請按照規(guī)定提供材料，以便操作下去，對你我都有幫助。”。
　　審理中，原、被告均確認，原告主張的涉案項目均以第三人名義進行，錢款亦進入第三人賬戶。
　　上述事實，由原告提供的《公司合伙協(xié)議書》一份，清算單一份，《項目合作協(xié)議書》一份，微信聊天記錄一組，郵件往來一組，被告提供的第三人的《企業(yè)信用信息公示報告》一份，微信聊天記錄一組及本案庭審中原、被告及第三人的當庭陳述等所證實。
　　本院認為，合伙是指兩個以上的民事主體按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動，這種經(jīng)營方式具有共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的特征。
　　本案中，一、從原、被告的微信聊天記錄和郵件往來中的表述來看，原告曾多次提到自己為第三人的大股東，并要求召開董事會和股東會，甚至自行作出了股東會決議，而被告亦曾提到原告為第三人的股東，只是在2017年5月底，被告開始主張雙方之間的關(guān)系由原來的股份合作改成項目合作。綜上，無論是原告還是被告，均明確知曉在簽訂《項目合作協(xié)議書》時雙方的真實意思表示為讓原告成為第三人的股東，而非原、被告之間的個人合伙。至于原告事實上是否能夠成為第三人的股東，鑒于原告主張本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系為個人合伙，且股東資格確認糾紛涉及案外人利益，故本院在本案中不做認定，原告可另案主張。
　　二、從原告參與第三人經(jīng)營的模式來看，原告主張的項目均系以第三人的名義對外簽訂，項目所獲得的款項均進入第三人的賬戶，原、被告均未按照協(xié)議的約定向共同的賬戶匯入資金，而是在第三人對外承接項目的過程中，原告墊付了部分項目的開支，故這一模式更類似于原告對第三人的投資或者墊資，而非原、被告之間的個人合伙。
　　綜上，本院認為，原告以與被告之間的個人合伙關(guān)系要求分得項目款的理由不能成立，本院對原告的訴請不予支持。
　　據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第三十條，《中華人民共和國合同法》第八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條的規(guī)定，判決如下：
　　駁回原告陳某某的全部訴訟請求。
　　案件受理費10,671元，減半收取計5,335.50元，由原告陳某某自行承擔。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員：王薇薇

書記員：陸佳怡