原告：陳永生，男，****年**月**日出生，漢族，現(xiàn)住河北省張某某市懷來縣。
委托訴訟代理人：崔文云，河北
京張律師事務(wù)所律師。
被告：
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司，住所地懷來縣新保安鎮(zhèn)艾某某村北。
法定代表人：王學(xué)貴，董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：王謙，
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司副總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：沈智華，河北思洋律師事務(wù)所律師。
被告：
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司，住所地張某某市下花園區(qū)。
法定代表人：謝德瑜，董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：李雙源、梁少斌，
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司法律事務(wù)部職員。
被告：懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府經(jīng)濟(jì)管理委員會(huì)，住所地懷來縣新保安鎮(zhèn)。
原告陳永生與被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司、

冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司、懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府經(jīng)濟(jì)管理委員會(huì)勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，本院于2018年7月9日立案審理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2018年8月7日公開開庭進(jìn)行了審理。原告王利及其委托訴訟代理人崔文云、被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司的委托訴訟代理人王謙、沈智華，被告
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司的委托訴訟代理人李雙源、梁少斌到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告陳永生訴稱，1991年4月到冀中能源張某集懷來艾某某礦業(yè)有限公司從事井下掘進(jìn)及采煤工作，2012年8月1日在公司組織體檢中查出疑似塵肺，建議到職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)一步檢查確診。2013年2月底煤礦關(guān)閉歇業(yè)。2015年10月27日被告艾某某礦業(yè)以企業(yè)政策性關(guān)閉為由與原告簽訂《終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書》，協(xié)議雙方于2013年12月31日終止勞動(dòng)關(guān)系，逐步處理工傷及養(yǎng)老保險(xiǎn)事宜。2017年5月2日，原告經(jīng)
張某某市建國(guó)醫(yī)院出具職業(yè)病診斷證明書，診斷結(jié)論：職業(yè)性煤工塵肺貳期。2017年8月2日張某某市人力資源和社會(huì)保障局做出冀傷險(xiǎn)認(rèn)決字【2017】07300059號(hào)工傷認(rèn)定決定書，認(rèn)定原告受到的傷害為工傷。2018年l月6日張某某市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)做出張勞鑒2018年07010106號(hào)初次鑒定結(jié)論，鑒定為肆級(jí)傷殘。
一、關(guān)于原告與被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司勞動(dòng)關(guān)系問題。
原告認(rèn)為，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，疑似職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十-條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同。雖然被告與原告簽訂的《終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書》寫的是甲乙雙方協(xié)商同意，但原因卻是企業(yè)政策性關(guān)閉，是《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定的情形之-，是企業(yè)關(guān)閉導(dǎo)致原告不得不按照單位的要求終止勞動(dòng)關(guān)系，而非原告自愿提出解除勞動(dòng)關(guān)系?！堵殬I(yè)病防治法》第五十六條第二款規(guī)定：“疑似職業(yè)病病人診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動(dòng)合同，”根據(jù)該法規(guī)定，也就是說疑似職業(yè)病病人診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間無論什么原因用人單位都不得解除或終止勞動(dòng)合同。另外雙方在協(xié)議中第四條約定：“下來逐步處理工傷及養(yǎng)老保險(xiǎn)事宜”，現(xiàn)原告已經(jīng)認(rèn)定為工傷且鑒定為叁級(jí)傷殘，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十五條的規(guī)定，職工因公致殘被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，保留勞動(dòng)關(guān)系，退出工作崗位。據(jù)此，原告認(rèn)為雙方簽訂的《終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書》不僅違反了《勞動(dòng)合同法》、《職業(yè)病防治法》的規(guī)定，也違反了《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，應(yīng)為無效協(xié)議，雙方的勞動(dòng)關(guān)系不能解除或終止，否則原告無法亨受相應(yīng)的工傷待遇。從2018年2月起社保部門已經(jīng)按月支付原告?zhèn)麣埥蛸N，用人單位也為原告繼續(xù)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，這也說明，原告與用人單位保留著勞動(dòng)關(guān)系。但是因用人單位未給原告繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，經(jīng)咨詢社保部門傷殘津貼只發(fā)到法定退休年齡之日。這就需要確認(rèn)原告勞動(dòng)關(guān)系繼續(xù)存續(xù)并進(jìn)而解決養(yǎng)老保險(xiǎn)補(bǔ)繳問題來解決原告工傷待遇問題。
二、關(guān)于用人單位欠付的停工留薪期工資問題。
原告從2012年8月1日體檢查出疑似職業(yè)病，應(yīng)當(dāng)停止工作，接受治療等待進(jìn)-步確診，根據(jù)法律規(guī)定如最終確認(rèn)為職業(yè)病并進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，此期間應(yīng)是停工留薪期，用人單位應(yīng)當(dāng)支付停工留薪期工資，但是原告被查出疑是職業(yè)病后還被用人單位安排繼續(xù)井下工作直到2013年2月煤礦關(guān)閉。從2013年3月至2018年1月停工留薪期工資單位沒有支付（上班工資發(fā)到2013年2月，2018年2月領(lǐng)取傷殘津貼）
三、關(guān)于精神撫慰金問題。
《職業(yè)病防治法》第五十九條規(guī)定：“職業(yè)病病人除依法享有工傷保險(xiǎn)待遇外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償權(quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償請(qǐng)求?！备鶕?jù)《民法總則》第一百七十九條第（八）項(xiàng)、《侵權(quán)責(zé)任法》第二十條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第十八條的規(guī)定，原告有權(quán)要求用人單位支付精神損害撫慰金。
四、關(guān)于一次性傷殘補(bǔ)助金及傷殘津貼差額部分。
原告2012年3月至2013年2月期間12個(gè)月平均工資7175.24元。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十條、第三十五條第（一）項(xiàng)、第六十四條的規(guī)定，原告是在2012年8月1日查出疑似塵肺病，并最終鑒定為職業(yè)塵肺，根據(jù)法律規(guī)定這段期間原告應(yīng)享受停工留薪期待遇，原工資福利待遇不變。用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)原告的工資總額為原告繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。但是原告在勞動(dòng)能力鑒定后，根據(jù)工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核算的工傷待遇推算出，單位給原告繳納工傷保險(xiǎn)的基數(shù)是3680/月。工傷保險(xiǎn)基金支付的一次性傷殘補(bǔ)助金及傷殘津貼均是以此繳費(fèi)基數(shù)計(jì)算，這樣就造成原告少領(lǐng)取了73395元一次性傷殘補(bǔ)助金和每月2621.25元{（7175-3680）*75%}傷殘津貼。由于用人單位未依法為原告足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，給原告造成的損失應(yīng)由用人單位承擔(dān)。
五、關(guān)于責(zé)任主體問題。
被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司于2013年12月19日被懷來縣工商行政管理局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，至今未辦理注銷登記。根據(jù)《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁規(guī)則》第八條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解釋（三）》第四條的規(guī)定，原告將
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司的兩個(gè)股東
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司和懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府經(jīng)濟(jì)管理委員會(huì)做為當(dāng)事人參加訴訟。原告受到職業(yè)病傷害，于2017年8月2日被認(rèn)定工傷，于2018年1月6日做出傷殘勞動(dòng)能力鑒定。原告的請(qǐng)求事項(xiàng)沒有超過申請(qǐng)仲裁的時(shí)效，懷來縣勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)做出的不予受理案件通知書的理白是錯(cuò)誤的。原告不服現(xiàn)訴至法院，請(qǐng)求依法判決。
被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司辯稱：1、我們認(rèn)為原告訴稱與事實(shí)不符，原告訴稱原告上班時(shí)間與我們的事實(shí)不符。艾某某煤礦原來的名稱叫懷來縣艾某某煤礦，是鎮(zhèn)辦煤礦，2012年3月29日，
冀中能源張某集團(tuán)有限公司與懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府簽訂了一個(gè)懷來縣艾某某煤礦整合重組協(xié)議書，2012年5月5日張某某礦業(yè)有限公司派人入住主持工作，之后2012年9月份左右懷來縣艾某某煤礦注銷，2012年12月5日冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某集團(tuán)成立，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2013年12月28日煤礦發(fā)生礦難，礦就關(guān)閉了。由此可見三原告所說的參加工作時(shí)間是到艾某某煤礦參加工作。如果從公司成立算起不到半年，從公司籌建開始算也就是八九個(gè)月時(shí)間。我們對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求具體意見：一1、原告請(qǐng)求判決與我們存在勞動(dòng)關(guān)系，我們認(rèn)為原告請(qǐng)求超過了仲裁時(shí)效，原被告2015年12月27日簽訂了一個(gè)終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書，原告2018年6月申請(qǐng)仲裁，早已經(jīng)超過了一年的仲裁時(shí)效。2、雙方自愿簽訂的終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書已經(jīng)生效且已經(jīng)實(shí)際履行，具有法律效益，原告否定該協(xié)議沒有依據(jù)；3、原告2012年12月5到2013年12月31期間，我們認(rèn)可與原告之間存在勞動(dòng)關(guān)系，其他期間不存在勞動(dòng)關(guān)系。懷來縣艾某某煤礦與冀中能源張某集團(tuán)是兩個(gè)不同的主體，我們已經(jīng)注銷二者不是承繼關(guān)系，不能混為一談，對(duì)此冀中能源張某集團(tuán)與懷來縣新保安政府簽訂的協(xié)議中也有明確規(guī)定，之前煤礦發(fā)生的工傷都是由政府解決。原來企業(yè)走的是破產(chǎn)清算，新企業(yè)是新成立的。二、對(duì)原告第二項(xiàng)請(qǐng)求，根據(jù)停工留薪期管理暫行辦法，冀勞社第三條，第四條規(guī)定說明原告所患的并是否需要停工留薪來治療，我們沒有見過任何書面的意見，因此原告的此項(xiàng)主張沒有證據(jù)支持。三、原告請(qǐng)求的精神撫慰金，本案不是民事侵權(quán)案件，不適用侵權(quán)責(zé)任法，原告的該項(xiàng)請(qǐng)求不能成立，而且按照最高院關(guān)于精神賠償?shù)南嚓P(guān)解釋，殘疾賠償金包括精神撫慰金，所以原告該項(xiàng)請(qǐng)求不能成立。四、1其中原告湯和陳主張的一次性傷亡補(bǔ)助金的差額，原告2017年5月2日確診肺病，眾所周知肺病是患者長(zhǎng)期接觸粉塵逐漸形成的，按照
冀中能源張某集團(tuán)有限公司與懷來縣新保安鎮(zhèn)政府的規(guī)定，這個(gè)不屬于我們承擔(dān)的范圍，應(yīng)該是政府管。2、如果以確診的時(shí)間為患病時(shí)間，原告確診時(shí)與我們的合同已經(jīng)解除，所以沒有依據(jù)。3、由于原告在懷來縣艾某某煤礦沒有繳納工傷保險(xiǎn)，原告保險(xiǎn)是整合重組后通過溝通給補(bǔ)交的，一次性傷殘補(bǔ)助金是有工傷保險(xiǎn)基金支付的，是他們算的錢，因此原告要求我們支付沒有法律依據(jù)。原告確認(rèn)之前十二個(gè)月沒有平均工資，所以并不存在差額的問題，因此我們認(rèn)為原告訴求沒有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以駁回。
被告
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司辯稱：艾某某礦業(yè)有限公司與我公司分別屬于獨(dú)立法人單位，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，我公司只是其股東之一，股東承擔(dān)責(zé)任的法定情形沒有出現(xiàn)，要求我公司承擔(dān)責(zé)任沒有事實(shí)與法律依據(jù)。
被告懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府經(jīng)濟(jì)管理委員會(huì)經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟，亦未提供書面答辯意見。
經(jīng)審理查明：原告陳永生于1991年4月到懷來縣艾某某煤礦參加工作，2012年3月29日，被告
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司與懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府簽訂了“懷來縣艾某某煤礦整合重組協(xié)議書”對(duì)懷來縣艾某某煤礦進(jìn)行了整合重組，并于2012年12月3日成立了新公司即被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司，張某集團(tuán)占新公司注冊(cè)則本的51%，新保安政府占新公司注冊(cè)資本的49%，艾某某煤礦經(jīng)清算后注銷。2013年2月28日，艾某某礦業(yè)有限公司發(fā)生了安全事故，停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，2013年12月19日，懷來縣工商行政管理局吊銷了其企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。從煤礦整合重組至新公司成立，再至公司停產(chǎn)，原告工作地點(diǎn)一直未變動(dòng)。2012年8月1日，原告在單位體檢中被檢查出疑似塵肺，醫(yī)院建議到職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)一步檢查確診。2015年10月27日，艾某某礦業(yè)有限公司與陳永生簽訂了“終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書”，主要約定：雙方于2013年12月31日正式終止勞動(dòng)關(guān)系，艾某某礦業(yè)有限公司支付王利經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金13800元，逐步處理工傷及養(yǎng)老保險(xiǎn)事宜。2017年5月2日，陳永生被張某某建國(guó)醫(yī)院診斷為職業(yè)性煤工塵肺肆期，2017年8月2日，經(jīng)艾某某礦業(yè)有限公司申請(qǐng)，陳永生所患?jí)m肺肆期被張某某市人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定為工傷。2018年1月6日，張某某市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)認(rèn)定陳永生的工傷構(gòu)成了肆級(jí)傷殘。之后，工傷保險(xiǎn)部門從工傷保險(xiǎn)基金中支付了陳永生一次性傷殘補(bǔ)助金，并從2018年2月開始支付傷殘津貼。2018年6月19日，陳永生向懷來縣勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，2018年6月25日，仲裁委以其仲裁請(qǐng)求超過仲裁時(shí)效為由，下達(dá)了不予受理通知書，2018年7月9日，原告向本院提起訴訟。

本院認(rèn)為：被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司、被告
冀中能源張某某礦業(yè)集團(tuán)有限公司、被告懷來縣新保安鎮(zhèn)人民政府經(jīng)濟(jì)管理委員會(huì)分屬三個(gè)獨(dú)立的民事主體，艾某某礦業(yè)有限公司雖然被工商行政管理部門吊銷了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但至今并未注銷，仍具備訴訟主體資格。在并未發(fā)生其股東與其承擔(dān)民事連帶責(zé)任的情形下，原告王利要求其股東承擔(dān)責(zé)任，本院不予支持。陳永生與艾某某礦業(yè)有限公司于2015年10月27日簽訂的“終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書”中明確規(guī)定，雙方于2013年12月31日正式終止勞動(dòng)關(guān)系，故陳永生要求判決與公司至今存在勞動(dòng)關(guān)系的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。對(duì)于養(yǎng)老保險(xiǎn)問題，雙方可依協(xié)議逐步處理。雙方在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，被告為原告繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，原告對(duì)繳費(fèi)基數(shù)亦未提出過異議，故在發(fā)生工傷事故后，應(yīng)以工傷保險(xiǎn)部門核定的一次性傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼為依據(jù)，原告要求補(bǔ)差額，本院不予支持。陳永生提供的“河北省工傷職工停工留薪期確認(rèn)表”中，“勞鑒會(huì)確認(rèn)意見”欄無停工留薪期，亦無簽字蓋章、填寫年月日，故陳永生請(qǐng)求59個(gè)月的停工留薪期無事實(shí)依據(jù)，亦有違法律規(guī)定，鑒于本案情況，本院酌定停工留薪期為12個(gè)月。本案雖為勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛，但陳永生因患職業(yè)病而被認(rèn)定為工傷，其要求精神撫慰金21000元，不違反法律規(guī)定，本院予以支持。綜上依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十一條第二款、《中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》第五十三條、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)公司法》第三條之規(guī)定，判決如下：

一、被告冀中能源張某集團(tuán)艾某某礦業(yè)有限公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起七日內(nèi)，給付原告王利停工留薪期工資86102.88元、精神撫慰金21000元，共計(jì)107102.88元。
二、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決所指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)5元，由被告
冀中能源張某集團(tuán)懷來艾某某礦業(yè)有限公司承擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省張某某市中級(jí)人民法院。
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審判員 聞達(dá)

書記員： 杜新婕