上訴人（一審被告暨反訴原告）：陽新縣正茂置業(yè)有限公司，住所地湖北省陽新縣興國鎮(zhèn)林峰路。
法定代表人：程政學(xué)，董事長。
委托訴訟代理人：成家慶，湖北才俊律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審原告暨反訴被告）：四川弘某科技有限公司武漢分公司，住所地湖北省武漢市江岸區(qū)香港路121號（安和九龍閣）1棟1單元14-15層2室。
代表人：江江，經(jīng)理。
委托訴訟代理人：葉楨、葉宇昆，湖北鳴伸律師事務(wù)所律師。

上訴人陽新縣正茂置業(yè)有限公司（以下簡稱正茂公司）因與四川弘某科技有限公司武漢分公司（以下簡稱弘某武漢分公司）合同糾紛一案，不服陽新縣人民法院（2018）鄂0222民初1845號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年7月22日受理后，依法組成了合議庭，對本案進行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
正茂公司上訴請求：撤銷陽新縣人民法院（2018）鄂0222民初1845號民事判決，依法改判弘某武漢分公司繼續(xù)履行竣工驗收的合同義務(wù)的同時，中止其的履行義務(wù)，并支付10萬元違約金，或者將本案發(fā)回重審；一審、二審案件受理費由弘某武漢分公司負擔。事實與理由：第一，弘某武漢分公司未履行《消防工程施工承包合同書》約定的合同義務(wù)，其行為構(gòu)成違約。第二，即使其行為構(gòu)成違約，弘某武漢分公司亦應(yīng)當履行竣工驗收合格的合同義務(wù)。第三，一審判決對余款利息的起算點認定錯誤。
弘某武漢分公司口頭答辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求法院駁回上訴，維持原判。
弘某武漢分公司向一審法院起訴請求：1、判令正茂公司立即支付工程款220萬元，并從2016年11月2日起按月利率2%支付逾期付款利息直至付清全部款項之日止；2、由正茂公司承擔本案訴訟費用。
正茂公司向一審法院提出反訴請求：1、判令弘某武漢分公司按約履行竣工驗收合格的合同義務(wù)并支付10萬元違約金，同時在弘某武漢分公司履行合同義務(wù)前中止其的付款義務(wù)；2、本案的本訴及反訴費用均由弘某武漢分公司承擔。
一審法院認定的事實：2014年11月11日，正茂公司（甲方）與弘某武漢分公司（乙方）簽訂了一份《消防工程施工承包合同書》，約定甲方將清華園消防系統(tǒng)安裝工程承包給乙方。合同約定：一、工程造價和安裝質(zhì)量要求為：工程合同總包干價為300萬元（含稅價）；乙方必須嚴格按國家或地方政府所頒發(fā)的有關(guān)技術(shù)標準、規(guī)范、規(guī)程進行安裝和調(diào)試，并保證能取得國家消防部門的驗收合格意見，并接受甲方技術(shù)管理人員的監(jiān)督檢查。二、付款方式為：1、甲方應(yīng)在本合同簽訂后乙方材料進場五個工作日內(nèi)支付乙方30%的預(yù)付款即90萬元；2、甲方應(yīng)在乙方施工完成之日起五個工作日內(nèi)支付乙方30%的進度款即90萬元；3、甲方應(yīng)在乙方取得本工程的消防部門驗收合格意見后五個工作日內(nèi)支付乙方40%的完工款即120萬元；4、如甲方拖欠工程進度款或尾款，應(yīng)向乙方支付拖欠金額日千分之三的違約金。確因甲方拖欠合同款項而影響進場或施工，造成乙方的停、窩工損失的，應(yīng)由甲方承擔合同違約責任。三、工期為：1、根據(jù)國家定額和項目使用需要，甲乙雙方商定工程總工期暫定為90天（日歷天）。甲方應(yīng)保證乙方施工期的正常作業(yè)，因甲方原因?qū)е逻B續(xù)停工超過10個日歷天時，應(yīng)按照黃石市安裝行業(yè)相關(guān)標準補償乙方誤工費用。四、工程質(zhì)量檢查、驗收和結(jié)算：1、工程質(zhì)量不符合設(shè)計要求，質(zhì)量不合格，甲方可要求乙方停工或返工，返工費用由乙方承擔，工期不予順延，因乙方原因工程質(zhì)量達不到約定的質(zhì)量標準，乙方承擔違約責任。2、甲方必須按該項目消防工程專項驗收的需要提供相關(guān)技術(shù)及建審資料、協(xié)調(diào)相關(guān)工序施工單位提供相關(guān)材料，全力配合乙方搞好消防驗收工作，因甲方原因造成消防建審和驗收工作受阻由其承擔違約責任。3、甲方負責該項目土建、裝修、電梯、外墻等與消防驗收相關(guān)的施工單位按現(xiàn)行消防規(guī)范、消防建審圖紙和消防審核意見書的要求進行施工，因特殊情況確需進行變更必須知會乙方，并取得消防管理部門許可方可變更，否則甲方支付相應(yīng)損失并承擔違約責任。4、工程竣工，具備上述1、2、3款所述的消防驗收條件，乙方按國家相關(guān)工程竣工驗收規(guī)定，向甲方提供完整竣工數(shù)據(jù)和竣工驗收報告，在甲乙雙方約定的時間內(nèi)全權(quán)負責該消防工程的專項驗收，否則乙方支付相應(yīng)損失并承擔違約責任。5、甲方收到乙方提交的竣工驗收報告后3日內(nèi)組織有關(guān)部門驗收，并在驗收后3日內(nèi)給予認可或提出修改意見，乙方按要求修改，并承擔自身原因造成修改的費用。6、甲方在該消防工程專項驗收意見書出具后和收到乙方結(jié)算報告3日應(yīng)向乙方辦理結(jié)算相關(guān)手續(xù)并支付相應(yīng)工程款項。7、工程未經(jīng)驗收或竣工驗收未通過，甲方不得擅自使用。甲方或業(yè)主強行使用時，由此發(fā)生的質(zhì)量問題和其他問題，由甲方承擔違約責任。8、因特殊原因，甲方要求部分單位工程和工程部位單項竣工的，雙方簽訂單項竣工協(xié)議，明確雙方雖然和工程價款的支付辦法。五、甲方責任：1、甲方應(yīng)為現(xiàn)場提供就近的水電接點，并承擔此項目所需的水電費用……4、甲方必須按時支付工程款項，確保工程順利進行，否則乙方有權(quán)安排人員另行他事，若甲方較長時間（15個日歷日）未能按時支付乙方工程款項，甲方承擔違約責任，乙方有權(quán)退場并按已施工的工程量予以結(jié)算和索賠。5、甲方應(yīng)全力配合乙方進行消防驗收，組織相關(guān)施工單位召開消防驗收聯(lián)席會議，落實相關(guān)施工單位應(yīng)盡責任，及時提供消防驗收所需的數(shù)據(jù)、圖紙和相關(guān)資料，因甲方因素造成的消防審核及驗收工作障礙由甲方承擔違約責任。六、乙方責任：1、乙方負責工地現(xiàn)場項目部的管理工作，編制合理化的施工組織計劃，負責整理現(xiàn)場辦公會議記錄，并按照會議記錄要求、工程形象進度和實際完成工程量制定下步施工計劃，負責按工程驗收要求規(guī)整技術(shù)資料，確保按甲方要求保質(zhì)保量包驗收合格按工期完成施工任務(wù)。2、乙方負責向甲方提供該消防工程的竣工驗收數(shù)據(jù)和相關(guān)資料，確保本工程順利驗收合格，負責該消防工程專項驗收意見書的手續(xù)辦理，否則乙方承擔違約責任。3、保質(zhì)保量按時完成本工程，確保工程施工安全，屬乙方責任造成的工傷事故甲方概不負責，乙方施工人員的勞動保險費用由乙方自理。七、違約責任：1、合同雙方任何一方不履行合同義務(wù)或不按合同約定履行義務(wù)的情況，均屬違約，由違約方承擔違約責任，賠償因其違約造成的損失，并向受損方支付合同價款20%的違約金。2、因一方違約致使合同不能履行，另一方欲中止合同或解除全部合同，須提前7天通知違約方并簽訂中止或解除原合同的協(xié)議書，違約方承擔違約責任，并賠償因其違約造成的相應(yīng)損失等等。
2016年11月2日，正茂公司（甲方）與弘某公司武漢分公司（乙方）簽訂了一份《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，內(nèi)容為：乙方已按雙方簽訂的消防工程合同完成了陽高清華園消防工程的合同內(nèi)容，甲方因資金原因未能按照合同履行工程款支付。為了保障陽高清華園的正常驗收使用，甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，現(xiàn)針對合同中剩余工程款項（人民幣貳佰貳拾萬元整）的支付方式，達成協(xié)議如下：1、甲方須在2016年12月20日前向乙方支付20萬元，乙方收到該筆款項后專項用于陽高清華園工程的驗收工作。2、甲方須于2017年5月30日前向乙方支付200萬元。甲方在2017年5月30日未能全額支付乙方工程款項，甲方須再向乙方支付該筆未支付款項3%的月息，且乙方保留訴訟的權(quán)利。3、即日起至2017年5月20日前，乙方可參與甲方負責人程正學(xué)先生在陽新縣開發(fā)的新項目--萬洋國際摩爾城的各類商鋪銷售工作，甲方應(yīng)給予乙方等同于銷售代理公司的銷售低價及所有優(yōu)惠銷售政策。由乙方銷售所得的款項，應(yīng)?？钣糜谝曳降墓こ炭畹闹Ц丁Ｈ绻曳?017年5月20日前銷售房款不足以支付工程款，不足部分仍由甲方在2017年5月30日前進行全額支付。4、鑒于乙方對甲方工程款延遲支付的體諒和支持，乙方對萬洋國際摩爾城消防工程享有優(yōu)先中標權(quán)，甲方承諾在同等條件下，應(yīng)由乙方優(yōu)先承接此項目消防工程。5、乙方應(yīng)積極參與萬洋國際摩爾城的前期消防工程報建工作，如果乙方在同等條件下未能中標該項目，甲乙雙方友好協(xié)商應(yīng)給予乙方適當?shù)难a償。6、本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各持一份，具有同等法律效力，自雙方簽字之日起生效，甲方全額支付乙方工程款自然失效。
另認定，正茂公司于2015年6月30日、2016年5月19日、2016年8月18日、2017年1月27日分別支付給弘某武漢分公司工程款30萬元、20萬元、30萬元、10萬元，合計90萬元。同時認定，在陽高清華園購買商品房的部分業(yè)主已經(jīng)入住，入住率大概達到20-30%。雖然弘某武漢分公司與正茂公司在《補充協(xié)議》中對萬洋摩爾城的項目有約定，但弘某武漢分公司對萬洋國際摩爾城的項目在實際操作方面未與正茂公司達成一致意見，至今為止沒有參與萬洋國際摩爾城的任何項目。
一審法院認為：正茂公司與弘某武漢分公司簽訂的《消防工程施工承包合同書》、《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》系雙方真實意思表示，且不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方均應(yīng)按合同約定全面、正確履行義務(wù)。本案中的爭議焦點之一是正茂公司與弘某武漢分公司是否違約。從審理查明的事實來看，正茂公司與弘某公司武漢分公司簽訂的《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，可以看出弘某武漢分公司完成了陽高清華園消防工程的合同內(nèi)容，正茂公司因資金原因未能按照合同履行工程款支付，構(gòu)成違約，且根據(jù)消防法的相關(guān)規(guī)定，國務(wù)院公安部門規(guī)定的大型的人員密集場所和其他特殊建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當向公安機關(guān)申請消防驗收。弘某武漢分公司向正茂公司提供了消防驗收所需的數(shù)據(jù)、圖紙和相關(guān)資料，正茂公司雖在法庭辯稱該材料系弘某武漢分公司騙取正茂公司加蓋公章，但對弘某武漢分公司已經(jīng)提供該材料，正茂公司在材料上加蓋公章的事實予以認可，且正茂公司當庭自認涉案陽高清華園工程未經(jīng)竣工驗收，購買陽高清華園小區(qū)商品房的戶主已經(jīng)入住20-30%的住戶，正茂公司已經(jīng)將陽高清華園小區(qū)的住房交付業(yè)主使用。《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》系對涉案工程事項未盡事宜而簽訂的補充協(xié)議，正茂公司應(yīng)按照協(xié)議的約定按時支付工程款。正茂公司未能根據(jù)協(xié)議約定在2017年5月30日全額支付弘某公司武漢分公司工程款項，甲方須再向乙方支付該筆未支付款項3%的月息，正茂公司在簽訂協(xié)議時，欠220萬工程款，協(xié)議簽訂后至本案起訴前，只支付了工程款10萬元，尚欠210萬元工程款未予支付，對未支付的工程款弘某武漢分公司只要求正茂公司從2016年11月2日起按月利率2%支付逾期付款利息直至付清全部款項之日止，符合法律規(guī)定，予以支持，故正茂公司應(yīng)支付弘某武漢分公司工程款210萬元及未按期支付工程款220萬元的利息，因正茂公司在協(xié)議簽訂后本案起訴前的2017年1月27日支付了10萬元工程款，還欠210萬元工程款未支付，所以對未支付工程款的利息，根據(jù)約定分段計算，對在起訴前已經(jīng)支付的10萬，以本金10萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起算至2017年1月27日止，對起訴后尚未支付的工程款210萬元，以本金210萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起算至該款項付清之日止。
對正茂公司提出弘某武漢分公司未按約定將消防工程完工，嚴重超過合同約定的工期，構(gòu)成違約的理由，根據(jù)《消防工程施工承包合同書》第五條第4項約定的“甲方必須按時支付工程款項，確保工程順利進行，否則乙方有權(quán)安排人員另行他事，若甲方較長時間（15個日歷日）未能按時支付乙方工程款項，甲方承擔違約責任，乙方有權(quán)退場并按已施工的工程量予以結(jié)算和索賠”，正茂公司未按時支付工程款項構(gòu)成違約，應(yīng)由正茂公司自行承擔違約責任，弘某武漢分公司可以按補充協(xié)議已經(jīng)結(jié)算的工程款數(shù)額要求正茂公司予以支付；對正茂公司提出弘某武漢分公司在施工過程中采取欺詐的手段騙取正茂公司在消防工程相關(guān)資料上蓋章后，又以參與正茂公司開發(fā)建設(shè)摩爾城項目消防工程報建工作為由，騙取正茂公司簽訂《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，是以欺騙手段騙取相關(guān)資料后索要工程款的反訴理由，因正茂公司未提供相關(guān)證據(jù)證明弘某武漢分公司對上述資料及協(xié)議是采取欺詐、脅迫的手段獲得、簽訂，對此理由，法院認為不能成立；對正茂公司提出經(jīng)現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)消防水管存在未完工的情形，因正茂公司僅僅提供了照片，不足以證明消防工程未完工，且在正茂公司自認是在雙方均有違約行為的情況下與弘某武漢分公司簽訂的《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，可以看出該協(xié)議是雙方對《消防工程施工承包合同書》的補充，是對涉案工程是否有違約行為、未支付的工程款支付方式及后期需要完善的內(nèi)容進行確認，該協(xié)議已經(jīng)明確確認弘某武漢分公司完成了陽高清華園消防工程的合同內(nèi)容，正茂公司因資金原因未能按照合同履行工程款支付，正茂公司對下欠工程款分期支付，未按期支付應(yīng)當承擔的違約責任。正茂公司在協(xié)議簽訂后只支付10萬工程款，未按約定時間如期支付下欠的工程款，構(gòu)成違約，理應(yīng)承擔違約責任。綜上所述，正茂公司提出判令弘某武漢分公司繼續(xù)履行合同義務(wù)并承擔違約責任，判令中止正茂公司的付款義務(wù)的訴請，不予支持。

本案的爭議焦點之二是正茂公司的提起反訴違反法定程序。正茂公司在法庭辯論終結(jié)前提起反訴，符合法律規(guī)定，因此，對弘某武漢分公司認為正茂公司提起反訴違反法定程序的抗辯理由，不予采信。
綜上，依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：一、正茂公司支付支付弘某武漢分公司工程款210萬元及未按期支付工程款220萬的利息，利息分段計算，對起訴前已經(jīng)支付的10萬，以本金10萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起至2017年1月27日止，對起訴后未支付的工程款210萬元，以本金210萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起至該款項付清之日止；二、駁回弘某武漢分公司的其他訴訟請求；三、駁回正茂公司的反訴請求。

經(jīng)審理查明，一審判決認定的基本事實屬實，本院予以確認。
本院認為：關(guān)于弘某武漢分公司是否履行了《消防工程施工承包合同書》約定的合同義務(wù)問題。2016年11月2日，正茂公司與弘某公司武漢分公司簽訂的合法有效的《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，明確載明：弘某武漢分公司已按雙方簽訂的消防工程合同完成了陽高清華園消防工程的合同內(nèi)容，正茂公司因資金原因未能按照合同履行工程款支付?，F(xiàn)正茂公司雖認為《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》不是真實的，但沒有提供證據(jù)予以證實。故正茂公司上訴提出弘某武漢分公司沒有履行《消防工程施工承包合同書》約定的合同義務(wù)的上訴理由，因證據(jù)不足，本院不予支持。
關(guān)于弘某武漢分公司應(yīng)否履行消防工程竣工驗收合格的合同義務(wù)問題。盡管正茂公司在履行《消防工程施工承包合同書》和《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》過程中，存在未依約支付工程款的嚴重違約行為，應(yīng)當承擔違約責任。但不管是根據(jù)上述合同和協(xié)議的約定，還是根據(jù)通常理解，并不免除弘某武漢分公司應(yīng)當盡到的消防工程竣工驗收合格的合同義務(wù)，并且，弘某武漢分公司依約履行消防工程竣工驗收合格的合同義務(wù)，是正茂公司支付弘某武漢分公司工程款的前提；如果因正茂公司自身原因?qū)е掳干嫦拦こ虩o法通過竣工驗收的，正茂公司則應(yīng)立即支付弘某武漢分公司工程款。但考慮到正茂公司已經(jīng)實際嚴重違約以及弘某武漢分公司盡管完成了陽高清華園消防工程合同內(nèi)容卻尚未通過竣工驗收合格兩方面的客觀實際，從解決本案實際問題出發(fā)，本院確定正茂公司先支付弘某武漢分公司下欠工程款190萬元后，弘某武漢分公司應(yīng)當依約履行消防工程竣工驗收合格的義務(wù)，待案涉消防工程竣工驗收合格（因正茂公司自身原因?qū)е掳干嫦拦こ虩o法通過竣工驗收的除外）后，正茂公司向弘某武漢分公司支付余下工程款20萬元。如因?qū)е掳干嫦拦こ虩o法通過竣工驗收的原因發(fā)生爭議，且正茂公司拒絕支付余下工程款，弘某武漢分公司則有權(quán)另行提起訴訟。故正茂公司的該項上訴請求，本院依法據(jù)實予以支持。
關(guān)于利息的計算問題。正茂公司與弘某公司武漢分公司簽訂的《關(guān)于陽高清華園消防工程款支付的補充協(xié)議》，約定：正茂公司須在2016年12月20日前向弘某公司武漢分公司支付20萬元；正茂公司須于2017年5月30日前向弘某公司武漢分公司支付200萬元。正茂公司在2017年5月30日未能全額支付弘某公司武漢分公司工程款項，須再向弘某公司武漢分公司支付該筆未支付款項3%的月息。實際情況是正茂公司除2017年1月27日支付10萬元外，其他工程款210萬元均未支付，正茂公司應(yīng)當依約支付符合法律規(guī)定部分的利息損失。一審法院對起訴前除已經(jīng)支付的10萬外，以本金10萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起至2017年1月27日止，對起訴后未支付的工程款210萬元，以本金210萬元為基數(shù)，按月利率2%計算利息，時間自從2016年11月2日起至該款項付清之日止，存在與當事人雙方約定付款時間不符的瑕疵，本院依法予以處理。
綜上，一審判決認定的事實清楚，但判決結(jié)果存在瑕疵，本院依法予以改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷陽新縣人民法院（2018）鄂0222民初1845號民事判決；
二、正茂公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)支付弘某武漢分公司工程款190萬元及利息（以本金190萬元為基數(shù)，按月利率2%的標準計算，時間從2017年5月31日起計算至該款項清償完畢之日止）；
三、在正茂公司履行完畢本判決主文第二項義務(wù)后三十日內(nèi)，弘某武漢分公司應(yīng)當依約履行本案消防工程竣工驗收合格的義務(wù)；
四、在弘某武漢分公司履行完畢本判決主文第三項義務(wù)（因正茂公司自身原因?qū)е掳干嫦拦こ虩o法通過竣工驗收的除外）后三十日內(nèi)，正茂公司支付弘某武漢分公司工程款20萬元及利息（以本金20萬元為基數(shù)，按月利率2%的標準計算，時間從本案消防工程竣工驗收合格之日起計算至該款項清償完畢之日止）；
五、駁回弘某武漢分公司的其他訴訟請求；
六、駁回正茂公司的其他反訴請求和上訴請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費24400元，由弘某武漢分公司負擔5400元，由正茂公司負擔19000元；二審案件受理費22100元，由正茂公司負擔18100元，由弘某武漢分公司負擔4000元。
本判決為終審判決。

審判長 王建明
審判員 柴卓
審判員 黃顯珠

書記員： 田夢