上訴人（原審原告、反訴被告）：銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司，住所地陜西省銅川市王益區(qū)黃堡鎮(zhèn)新市街，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91610200221150627E。法定代表人：林向軍，總經(jīng)理。委托訴訟代理人：周雪原，陜西天地行律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：肖承喜，銅川市王益區(qū)桃園法律服務(wù)所法律工作者。被上訴人（原審被告、反訴原告）：湖北京山輕工機(jī)械股份有限公司，住所地湖北省京山縣經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)輕機(jī)工業(yè)園，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼9142000027175092XR。法定代表人：李健，董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：趙勇，北京市天壇律師事務(wù)所律師。

藍(lán)某包裝公司上訴請(qǐng)求：1、撤銷一審判決第二、三項(xiàng)，改判京山輕機(jī)公司雙倍返還藍(lán)某包裝公司定金160萬(wàn)元；2、本案一、二審訴訟費(fèi)由京山輕機(jī)公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：一審法院認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤。1、雙方簽訂《合同書》是以京山輕機(jī)公司協(xié)助藍(lán)某包裝公司做成融資租賃為前提，京山輕機(jī)公司為此找了三家融資租賃公司，但均未成功，因此京山輕機(jī)公司未按合同約定的時(shí)間向藍(lán)某包裝公司發(fā)送書面提貨通知，并導(dǎo)致合同最終未能履行。由此可見，違約方系京山輕機(jī)公司。2、京山輕機(jī)公司主張其于2015年12月中旬即將全部設(shè)備生產(chǎn)完畢，但其未提供充分證據(jù)予以證明。3、藍(lán)某包裝公司在多次給京山輕機(jī)公司打電話和去函未得到回復(fù)的情況下，起訴至銅川市王益區(qū)人民法院要求解除合同，在此期間京山輕機(jī)公司卻向藍(lán)某包裝公司發(fā)送提貨通知，一審法院并認(rèn)定該通知有效并以此為由認(rèn)定藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約，實(shí)屬認(rèn)定錯(cuò)誤。4、一審法院現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)的設(shè)備中電機(jī)的生產(chǎn)時(shí)間為2017年底和2018年初，設(shè)備標(biāo)牌卻記載生產(chǎn)時(shí)間為2015年，顯然虛假。庭審中，藍(lán)某包裝公司補(bǔ)充陳述案涉合同的履行時(shí)間如下：2015年9月7日雙方簽訂紙板生產(chǎn)線《合同書》；2015年10月23日付定金80萬(wàn)元；2015年12月24日（60天）京山輕機(jī)公司應(yīng)完成設(shè)備生產(chǎn)，同時(shí)向藍(lán)某包裝公司發(fā)出提貨、付款通知；2017年7月8日藍(lán)某包裝公司與廣東宏泰融資公司簽訂了同型號(hào)生產(chǎn)設(shè)備購(gòu)買合同；2017年9月6日藍(lán)某包裝公司法務(wù)處向京山輕機(jī)公司發(fā)出《意見函》，協(xié)商定金退還事宜；2017年7月28日，藍(lán)某包裝公司向銅川市王益區(qū)人民法院提起民事訴訟；2017年10月14日京山輕機(jī)公司才向藍(lán)某包裝公司發(fā)出提貨通知（距合同約定的交貨時(shí)期推遲了523天）；2018年3月15日一審法院組織現(xiàn)場(chǎng)勘查。2018年3月16日一審開庭審理。京山輕機(jī)公司答辯稱，一、藍(lán)某包裝公司稱雙方簽訂合同的前提是京山輕機(jī)公司給其做融資不屬實(shí)，京山輕機(jī)公司交付設(shè)備的前提僅為藍(lán)某包裝公司支付提貨款。1、買賣合同書約定設(shè)備款可以融資租賃方式支付，但融資租賃并非唯一的付款方式。2、雙方在合同簽訂前后京山輕機(jī)公司都沒(méi)有向藍(lán)某包裝公司承諾為其做融資，也未簽訂任何融資協(xié)議，只是為其介紹融資租賃公司，而無(wú)保證達(dá)成合作融資的義務(wù)。因藍(lán)某包裝公司自身原因未做成融資租賃而面臨違約，其為推卸責(zé)任編造京山輕機(jī)公司承諾為其做成融資。3、2017年藍(lán)某包裝公司通過(guò)融資租賃方式從第三方購(gòu)買同類設(shè)備，表明是其自行融資。4、京山輕機(jī)公司是否發(fā)出提貨通知與融資租賃無(wú)關(guān)。二、藍(lán)某包裝公司認(rèn)為京山輕機(jī)公司應(yīng)于60天完成設(shè)備生產(chǎn)，并向其發(fā)送提貨通知缺乏依據(jù)?！逗贤瑫返诙l明確約定60天為設(shè)備生產(chǎn)時(shí)間，與發(fā)出提貨通知的時(shí)間無(wú)關(guān)。三、藍(lán)某包裝公司認(rèn)為京山輕機(jī)公司設(shè)備上標(biāo)注的生產(chǎn)時(shí)間虛假不成立。1、京山輕機(jī)公司按約于2015年12月中旬將設(shè)備生產(chǎn)完畢后多次通過(guò)口頭、書面方式通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，藍(lán)某包裝公司以種種理由拒不付款，以致設(shè)備滯留車間，嚴(yán)重影響京山輕機(jī)公司正常經(jīng)營(yíng)，并遭受巨大損失。2、案涉生產(chǎn)線設(shè)備由許多組件構(gòu)成，主要組件由京山輕機(jī)公司生產(chǎn)，并在標(biāo)牌上標(biāo)注生產(chǎn)日期為2015年，少數(shù)零部件屬于外購(gòu)，包括電機(jī)。因電機(jī)長(zhǎng)期不用會(huì)出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，供應(yīng)商與京山輕機(jī)公司約定如果電機(jī)2年內(nèi)不使用應(yīng)更換或用于別處，過(guò)期則不屬于質(zhì)保范圍。案涉電機(jī)因?qū)M兩年而進(jìn)行更換，以確保生產(chǎn)線運(yùn)行正常，因此一審法院組織現(xiàn)場(chǎng)查看時(shí)，電機(jī)的生產(chǎn)時(shí)間標(biāo)注為2017年。如京山輕機(jī)公司欲作假，則其完全可以將電機(jī)記載生產(chǎn)日期的標(biāo)牌摘掉。四、藍(lán)某包裝公司認(rèn)為京山輕機(jī)公司2017年10月11日發(fā)出提貨通知系在法院審理期間因而無(wú)效的觀點(diǎn)不能成立，一審法院認(rèn)定藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約正確。1、合同沒(méi)有約定在法院審理期間京山輕機(jī)公司不能發(fā)提貨通知。2、在京山輕機(jī)公司履行合同義務(wù)后，藍(lán)某包裝公司不履行付款義務(wù)，構(gòu)成根本違約。五、藍(lán)某包裝公司陳述的履約時(shí)間，除了京山輕機(jī)公司發(fā)送提貨通知、訴訟及本案一審法院組織現(xiàn)場(chǎng)查看是真實(shí)的，其余時(shí)間節(jié)點(diǎn)均缺乏事實(shí)依據(jù)。綜上，藍(lán)某包裝公司的上訴理由不成立，其請(qǐng)求不應(yīng)支持，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。藍(lán)某包裝公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.解除雙方買賣合同；2.京山輕機(jī)公司雙倍返還藍(lán)某包裝公司定金160萬(wàn)元整；3.本案訴訟費(fèi)用由京山輕機(jī)公司承擔(dān)。京山輕機(jī)公司反訴請(qǐng)求：1.判決京山輕機(jī)公司不返還定金80萬(wàn)元，藍(lán)某包裝公司無(wú)權(quán)要求京山輕機(jī)公司雙倍返還定金；2.判決藍(lán)某包裝公司賠償京山輕機(jī)公司損失1087930元，包含資金被占用利息損失787930元（以本金836萬(wàn)元，按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率4.35%，從2015年12月30日起至2018年2月28日，2018年2月28日后的利息另計(jì)）；設(shè)備場(chǎng)地占用費(fèi)20萬(wàn)元；保管費(fèi)10萬(wàn)元。一審法院認(rèn)定：2015年9月7日，京山輕機(jī)公司作為甲方、藍(lán)某包裝公司作為乙方，簽訂了一份《合同書》，約定乙方向甲方購(gòu)買含運(yùn)費(fèi)總價(jià)款為836萬(wàn)元的WJ300-2200-IIG五層瓦楞紙板生產(chǎn)線一條。交貨期限：甲方自合同生效之日起60天內(nèi)生產(chǎn)完畢，乙方向甲方支付提貨款后，甲方及時(shí)向乙方交付購(gòu)買的設(shè)備。價(jià)款支付方式：乙方于合同簽訂之日起3天內(nèi)向甲方支付定金80萬(wàn)元；乙方收到甲方設(shè)備提貨通知后7天內(nèi)，向甲方支付所購(gòu)買的設(shè)備提貨款756萬(wàn)元（乙方可采用融資租賃方式）。甲方的權(quán)利義務(wù)：甲方應(yīng)在收到乙方定金后20天內(nèi)，根據(jù)合同約定要求，將所制作的設(shè)備基礎(chǔ)圖、線纜圖、管道圖寄或送交乙方。甲方的違約責(zé)任：甲方如在約定的時(shí)間內(nèi)不能交付設(shè)備，而乙方仍要求繼續(xù)履行合同的，可以給甲方十天的延長(zhǎng)交貨期限，超過(guò)十天的，每逾期一天，甲方每天按違約總額的0.05%向乙方支付違約金；甲方如在約定的時(shí)間內(nèi)不能交付設(shè)備，延遲時(shí)間超過(guò)二個(gè)月的，乙方可以解除合同，甲方承擔(dān)違約責(zé)任。乙方的違約責(zé)任：乙方如未在合同約定的時(shí)間內(nèi)支付所購(gòu)買的設(shè)備款，而甲方同意繼續(xù)履行合同的，可以給乙方十天的延長(zhǎng)支付期限，超過(guò)十天的，每逾期一天，乙方按違約總額的0.05%向甲方支付違約金；乙方如未在約定的時(shí)間內(nèi)支付所購(gòu)買的設(shè)備款，遲延時(shí)間超過(guò)二個(gè)月的，甲方可以解除合同，乙方承擔(dān)違約責(zé)任。合同還對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)、爭(zhēng)議解決、生效等進(jìn)行了約定。合同簽訂后，藍(lán)某包裝公司分別于2015年9月16日、10月23日，共向京山輕機(jī)公司支付定金80萬(wàn)元。2016年1月至2016年8月期間，藍(lán)某包裝公司多次通過(guò)與第三方公司協(xié)商為案涉設(shè)備辦理融資租賃事宜無(wú)果。2017年10月11日，京山輕機(jī)公司向藍(lán)某包裝公司發(fā)送《致函》一份，通知藍(lán)某包裝公司于收到通知后7日內(nèi)付清設(shè)備提貨款756萬(wàn)元，并賠償京山輕機(jī)公司損失，藍(lán)某包裝公司于2017年10月14日收到該《致函》。審理過(guò)程中，一審法院組織雙方當(dāng)事人在京山輕機(jī)公司進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)察看，并拍攝了現(xiàn)場(chǎng)照片，確定在京山輕機(jī)公司總裝車間有2200型生產(chǎn)線設(shè)備一條。另查明，2017年，藍(lán)某包裝公司已通過(guò)融資租賃方式另行購(gòu)買其他公司的同種類案涉設(shè)備。一審法院認(rèn)為，京山輕機(jī)公司與藍(lán)某包裝公司因設(shè)備買賣而簽訂的《合同書》系雙方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：（一）京山輕機(jī)公司與藍(lán)某包裝公司哪一方有權(quán)主張適用定金罰則；（二）案涉《合同書》是否已解除，解除方式如何認(rèn)定；（三）藍(lán)某包裝公司應(yīng)否賠償京山輕機(jī)公司資金占用損失、場(chǎng)地占用費(fèi)及保管費(fèi)。（一）關(guān)于京山輕機(jī)公司與藍(lán)某包裝公司哪一方有權(quán)主張適用定金罰則的問(wèn)題。藍(lán)某包裝公司主張其有權(quán)適用定金罰則，要求京山輕機(jī)公司雙倍返還定金160萬(wàn)元，理由為：第一、雙方簽訂《合同書》是協(xié)商以融資租賃方式購(gòu)買案涉設(shè)備，但經(jīng)京山輕機(jī)公司介紹的融資租賃公司均不同意辦理，藍(lán)某包裝公司當(dāng)時(shí)沒(méi)有能力通過(guò)現(xiàn)金付款，違反了雙方簽訂合同的真實(shí)意愿，造成合同無(wú)法履行；第二、京山輕機(jī)公司未按約發(fā)出提貨通知和交付生產(chǎn)設(shè)備，致使該買賣合同至今沒(méi)有履行，使藍(lán)某包裝公司喪失了最賺錢契機(jī)，依據(jù)《合同書》第七條約定，藍(lán)某包裝公司可以主張解除《合同書》及適用定金罰則。京山輕機(jī)公司認(rèn)為藍(lán)某包裝公司無(wú)權(quán)適用定金罰則。理由為：第一、藍(lán)某包裝公司訴稱雙方協(xié)商以融資租賃方式購(gòu)買案涉設(shè)備不屬實(shí)，雙方在《合同書》中約定為可采用融資租賃方式，京山輕機(jī)公司只是向藍(lán)某包裝公司介紹融資單位，沒(méi)有保證藍(lán)某包裝公司與融資單位達(dá)成合作意見的義務(wù)，如不能通過(guò)融資租賃方式付款，在合同內(nèi)容沒(méi)有變更的情形下，藍(lán)某包裝公司應(yīng)依合同約定付款；第二、京山輕機(jī)公司按約完成了生產(chǎn)，《合同書》約定京山輕機(jī)公司交付貨物的前提是藍(lán)某包裝公司支付設(shè)備提貨款756萬(wàn)元，合同中對(duì)京山輕機(jī)公司發(fā)出提貨通知的時(shí)間沒(méi)有作明確規(guī)定，是藍(lán)某包裝公司至今不付提貨款，導(dǎo)致合同至今無(wú)法履行。1.本案定金性質(zhì)為違約定金，一方主張有權(quán)適用定金罰則的前提為相對(duì)方構(gòu)成根本違約?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱合同法）第一百一十五條規(guī)定：“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！薄吨腥A人民共和國(guó)擔(dān)保法》第八十九條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”據(jù)此可知定金具有擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的功能，定金罰則適用的前提是根本違約，不適用于合同主要目的未受影響的一般違約行為。本案中《合同書》僅約定了定金的支付時(shí)間、數(shù)額，并未約定定金罰則的適用條件，從雙方基于對(duì)方違約而提出的本訴及反訴，可以認(rèn)定雙方確認(rèn)本案定金性質(zhì)為違約定金。對(duì)違約定金，交付定金的一方不履行合同義務(wù)時(shí)，對(duì)方可以予以沒(méi)收；對(duì)方不履行合同義務(wù)時(shí)，需加倍予以返還。藍(lán)某包裝公司、京山輕機(jī)公司均主張其有權(quán)對(duì)對(duì)方適用定金罰則，應(yīng)證明其未構(gòu)成根本違約，對(duì)方構(gòu)成根本違約。2.京山輕機(jī)公司不構(gòu)成根本違約，藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約。（1）案涉《合同書》不能以融資租賃方式付款，沒(méi)有違背雙方簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思，京山輕機(jī)公司不構(gòu)成違約?！逗贤瑫返谒臈l規(guī)定：“四、設(shè)備價(jià)款的支付方式……乙方收到甲方設(shè)備提貨通知后7天內(nèi)，向甲方支付所購(gòu)買的設(shè)備提貨款756萬(wàn)元（乙方可采用融資租賃方式）?！薄逗贤瑫凡⑽醇s定案涉設(shè)備僅通過(guò)融資租賃方式付款，京山輕機(jī)公司亦不認(rèn)可在《合同書》簽訂前雙方有僅通過(guò)融資租賃方式付款的協(xié)議，從《合同書》付款方式的字面理解來(lái)看，融資租賃方式僅為付款方式的一種，藍(lán)某包裝公司主張京山輕機(jī)公司不能配合其通過(guò)融資租賃方式付款而構(gòu)成違約，沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)。（2）京山輕機(jī)公司發(fā)出提貨通知和未交付生產(chǎn)設(shè)備均不構(gòu)成違約，藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約。首先，京山輕機(jī)公司未交付生產(chǎn)設(shè)備不構(gòu)成違約。如上所述設(shè)備價(jià)款的支付方式可知，京山輕機(jī)公司交付設(shè)備的前提是藍(lán)某包裝公司付清剩余設(shè)備款，現(xiàn)藍(lán)某包裝公司未支付設(shè)備款，京山輕機(jī)公司有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，不交付設(shè)備。其次，京山輕機(jī)公司于2017年10月11日發(fā)出提貨通知不構(gòu)成違約?！逗贤瑫芳s定設(shè)備價(jià)款的支付方式為：藍(lán)某包裝公司于合同簽訂之日起3天內(nèi)向京山輕機(jī)公司支付定金80萬(wàn)元；藍(lán)某包裝公司收到京山輕機(jī)公司設(shè)備提貨通知后7天內(nèi)，向京山輕機(jī)公司支付所購(gòu)買的設(shè)備提貨款756萬(wàn)元。京山輕機(jī)公司在藍(lán)某包裝公司支付定金后有向藍(lán)某包裝公司發(fā)出提貨通知的義務(wù)，但《合同書》對(duì)于京山輕機(jī)公司發(fā)出提貨通知的時(shí)間約定不明確。依合同法第六十二條第一款第四項(xiàng)規(guī)定：“（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間?！本┥捷p機(jī)公司可以隨時(shí)發(fā)出提貨通知，藍(lán)某包裝公司在給予京山輕機(jī)公司必要準(zhǔn)備時(shí)間的前提下，可隨時(shí)要求京山輕機(jī)公司發(fā)出提貨通知。藍(lán)某包裝公司未要求京山輕機(jī)公司履行發(fā)出提貨通知義務(wù)，京山輕機(jī)公司于2017年10月11日發(fā)出提貨通知不構(gòu)成違約。最后，藍(lán)某包裝公司構(gòu)成違約?！逗贤瑫愤`約條款約定，遲延支付設(shè)備款2個(gè)月為根本違約。藍(lán)某包裝公司于2017年10月14日收到京山輕機(jī)公司的提貨通知，未在2個(gè)月內(nèi)支付設(shè)備款，且藍(lán)某包裝公司在庭審中陳述案涉設(shè)備僅能通過(guò)融資租賃方式購(gòu)買，其已于2017年另行通過(guò)融資租賃方式購(gòu)買其他公司設(shè)備，系以行為表明已無(wú)繼續(xù)履行《合同書》的意愿，構(gòu)成根本違約。在藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約的情況下，京山輕機(jī)公司有權(quán)主張解除合同并適用定金罰則。（3）京山輕機(jī)公司不存在根本違約行為。京山輕機(jī)公司與藍(lán)某包裝公司之間形成了設(shè)備買賣合同關(guān)系，京山輕機(jī)公司的主給付義務(wù)為交付貨物，藍(lán)某包裝公司的主給付義務(wù)為支付貨款?！逗贤瑫冯m約定京山輕機(jī)公司應(yīng)于合同生效之日起60日內(nèi)生產(chǎn)完畢及應(yīng)于收到定金后20天內(nèi)，將所制作的設(shè)備基礎(chǔ)圖等送交藍(lán)某包裝公司，但該二項(xiàng)義務(wù)非主給付義務(wù)，遲延履行也不會(huì)致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，不構(gòu)成根本違約。（二）關(guān)于案涉《合同書》是否已解除，解除方式如何認(rèn)定的問(wèn)題。案涉《合同書》應(yīng)認(rèn)定為2018年3月15日雙方協(xié)商解除。合同法第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！北景钢校{(lán)某包裝公司通過(guò)訴訟的方式，要求解除《合同書》。但，如上所述京山輕機(jī)公司未構(gòu)成根本違約，藍(lán)某包裝公司無(wú)權(quán)解除合同。京山輕機(jī)公司經(jīng)一審法院釋明后，于2018年3月15日當(dāng)庭同意解除《合同書》，雙方達(dá)成了解除《合同書》的一致意見。（三）關(guān)于藍(lán)某包裝公司應(yīng)否賠償京山輕機(jī)公司資金占用損失、場(chǎng)地占用費(fèi)及保管費(fèi)的問(wèn)題。合同法第一百一十六條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。”本案中，京山輕機(jī)公司選擇適用定金罰則，并將定金與損失賠償數(shù)額一并主張，違反了上述法律規(guī)定，其主張的定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。京山輕機(jī)公司主張違約造成的損失共有三部分，資金占用損失、場(chǎng)地占用費(fèi)及保管費(fèi)。其中資金占用費(fèi)用為787930元（以本金836萬(wàn)元，按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率4.35%，從2015年12月30日起至2018年2月28日，2018年2月28日后的利息另計(jì)）；設(shè)備場(chǎng)地占用費(fèi)20萬(wàn)元；保管費(fèi)10萬(wàn)元。京山輕機(jī)公司并提交了設(shè)備場(chǎng)地占用費(fèi)用和保管費(fèi)的鑒定申請(qǐng)。京山輕機(jī)公司主張的資金占用費(fèi)用過(guò)高，其主張自京山輕機(jī)公司第一次口頭通知提貨的時(shí)間即2015年12月22日的七天后開始計(jì)算有誤。京山輕機(jī)公司提交的證據(jù)不足以證明其于2015年12月22日向藍(lán)某包裝公司發(fā)出了口頭提貨通知，其發(fā)出提貨通知的時(shí)間應(yīng)為2017年10月11日，藍(lán)某包裝公司收到提貨通知的時(shí)間為2017年10月14日，其有權(quán)于此時(shí)間后七日即于2017年10月21日起主張資金占用損失。從2017年10月21日起按京山輕機(jī)公司反訴標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算資金占用費(fèi)用與京山輕機(jī)公司預(yù)估的設(shè)備場(chǎng)地占用費(fèi)20萬(wàn)元、保管費(fèi)10萬(wàn)元之和遠(yuǎn)小于本案定金80萬(wàn)元，故京山輕機(jī)公司要求藍(lán)某包裝公司賠償資金占用損失、場(chǎng)地占用費(fèi)及保管費(fèi)等損失于法無(wú)據(jù)，不予支持。京山輕機(jī)公司提出對(duì)設(shè)備場(chǎng)地占用費(fèi)用和保管費(fèi)進(jìn)行鑒定沒(méi)有必要，對(duì)其鑒定申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。綜上，本案《合同書》因雙方協(xié)商一致而解除，京山輕機(jī)公司不構(gòu)成根本違約，藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約，京山輕機(jī)公司有權(quán)適用定金罰則，不予返還定金80萬(wàn)元，藍(lán)某包裝公司無(wú)權(quán)要求雙倍返還定金。京山輕機(jī)公司要求藍(lán)某包裝公司另行承擔(dān)違約造成的損失，因該損失未超過(guò)定金數(shù)額，不予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第六十二條第一款第四項(xiàng)、第六十七條、第九十三條、第一百一十五條、第一百一十六條、第一百三十條、第一百五十九條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第八十九條、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，判決：一、確認(rèn)銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司與湖北京山輕工機(jī)械股份有限公司2015年9月7日簽訂的《合同書》于2018年3月15日解除；二、銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司無(wú)權(quán)要求湖北京山輕工機(jī)械股份有限公司返還定金80萬(wàn)元；三、駁回銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求；四、駁回湖北京山輕工機(jī)械股份有限公司的其他反訴請(qǐng)求。如果未按該判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)19200元，減半收取計(jì)9600元，由銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)；反訴案件受理費(fèi)21791.38元，減半收取10895.69元，由銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)元4616.99元，湖北京山輕工機(jī)械有限公司負(fù)擔(dān)6278.7元。二審中，事實(shí)方面雙方爭(zhēng)議：1、京山輕機(jī)公司介紹藍(lán)某包裝公司做成融資租賃是否為二者簽訂合同的前提；2、京山輕機(jī)公司是否按約完成了設(shè)備的制作；3、京山輕機(jī)公司應(yīng)于何時(shí)通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，其事實(shí)上最早曾于何時(shí)通知過(guò)藍(lán)某包裝公司；4、藍(lán)某包裝公司是否曾催促京山輕機(jī)公司交付設(shè)備。（1）介紹做成融資租賃是否簽訂合同的前提藍(lán)某包裝公司主張，其與京山輕機(jī)公司簽訂合同的前提是對(duì)方促成其做成融資租賃，并稱其一審提交的《合同書》中關(guān)于可采用融資租賃方式付款的約定，可證明其主張。京山輕機(jī)公司對(duì)此不予認(rèn)可，其辯稱合同中約定的是可采用融資租賃方式，而非僅以此方式付款。經(jīng)審查，《合同書》第四條“設(shè)備價(jià)款的支付方式”約定，藍(lán)某包裝公司可采用融資租賃方式支付設(shè)備款，從其字面意思理解，顯然融資租賃僅系可選擇的方式之一。既然雙方未將融資租賃約定為唯一的付款方式，也未在合同中約定京山輕機(jī)公司須為藍(lán)某包裝公司做成融資租賃，據(jù)此，藍(lán)某包裝公司稱京山輕機(jī)公司促成其做成融資租賃系雙方簽訂合同的前提，缺乏合同依據(jù)，其該項(xiàng)事實(shí)主張不能成立。（1）是否按約完成設(shè)備制作京山輕機(jī)公司主張其在合同約定的期間內(nèi)完成了設(shè)備制作，并稱其一審提交的證據(jù)三（生產(chǎn)線工作單一套、生產(chǎn)線物料發(fā)放清單一套、入庫(kù)單領(lǐng)料單一套、WJ300-2200-11G五層線單機(jī)配件報(bào)檢單一套、機(jī)械基礎(chǔ)圖及電氣線纜圖和蒸汽管道布置圖各一套）、證據(jù)四（交通票據(jù)五張、公證書及郵件郵寄送達(dá)單一套、陳某及舒某的證言），可予以證明。藍(lán)某包裝公司提出異議稱，京山輕機(jī)公司未按約通知其付款提貨即說(shuō)明其未按約定時(shí)間完成設(shè)備制作。一審證據(jù)三中的材料，均是京山輕機(jī)公司單方提供的，對(duì)其真實(shí)性及證明內(nèi)容均有異議。一審證據(jù)四中的交通費(fèi)票據(jù)只能證明有車輛通過(guò)了銅川的高速收費(fèi)站，不能證明具體是何人經(jīng)此到達(dá)藍(lán)某包裝公司；公證書和郵件郵寄送達(dá)單均發(fā)生于2017年，已超過(guò)合同約定的交貨期一年多，對(duì)公證書所要公證的內(nèi)容不認(rèn)可；證人陳某及舒某均為京山輕機(jī)公司員工，與該公司存在利害關(guān)系。證人舒某只是聽說(shuō)京山輕機(jī)公司曾通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，其并未參與。對(duì)該項(xiàng)爭(zhēng)議，首先需確定的是，京山輕機(jī)公司應(yīng)于何時(shí)完成設(shè)備制作。對(duì)于制作期限，《合同書》第二條約定，京山輕機(jī)公司自合同生效之日起60天內(nèi)生產(chǎn)完畢；第九條約定，本合同自甲乙雙方法定代表人或代表人簽字或蓋章，并在合同簽訂之日起3天內(nèi)甲方收到乙方所支付首付定金80萬(wàn)元后生效。本案中，藍(lán)某包裝公司于2015年10月23日將80萬(wàn)元定金支付完畢，依據(jù)合同第九條，雙方所簽之合同于此時(shí)生效。又依合同第二條，京山輕機(jī)公司應(yīng)自合同生效之日起60天內(nèi)即應(yīng)于2015年12月22日前將設(shè)備制作完畢。對(duì)于京山輕機(jī)公司是否于該時(shí)間之前完成設(shè)備制作，審查認(rèn)定如下：一審法院曾至京山輕機(jī)公司總裝車間，對(duì)案涉生產(chǎn)線設(shè)備進(jìn)行拍照取證。藍(lán)某包裝公司雖否認(rèn)該條生產(chǎn)線設(shè)備系京山輕機(jī)公司于2015年為其生產(chǎn)，但因（1）2018年3月5日庭審時(shí)藍(lán)某包裝公司明確陳述“合同簽訂后京山輕機(jī)公司確實(shí)生產(chǎn)了”，且設(shè)備標(biāo)牌上注明由京山輕機(jī)公司生產(chǎn)的設(shè)備出廠時(shí)間均為2015年12月，一審證據(jù)三中報(bào)檢單及產(chǎn)成品入庫(kù)單的時(shí)間也均不超過(guò)2015年12月，故上述證據(jù)結(jié)合起來(lái)，可證明應(yīng)由京山輕機(jī)公司制作的設(shè)備，在2015年12月已全部制作完畢。（2）現(xiàn)場(chǎng)設(shè)備中的電動(dòng)機(jī)出廠日期雖標(biāo)注為2017年，但照片顯示電動(dòng)機(jī)均由其它廠家生產(chǎn)，并不在京山輕機(jī)公司的生產(chǎn)范圍內(nèi)；且電動(dòng)機(jī)的生產(chǎn)廠家有多家，這表明該設(shè)備應(yīng)系通用設(shè)備，其出廠日期雖對(duì)整條生產(chǎn)線的交付存在一定影響，但并非決定京山輕機(jī)公司能否按期交付設(shè)備的關(guān)鍵性因素。由此，藍(lán)某包裝公司對(duì)電動(dòng)機(jī)出廠日期的異議，不足以否定京山輕機(jī)公司按約完成了設(shè)備生產(chǎn)。（三）通知付款提貨的時(shí)間京山輕機(jī)公司主張，《合同書》對(duì)通知提貨付款的時(shí)間沒(méi)有明確約定，實(shí)際上京山輕機(jī)公司業(yè)務(wù)經(jīng)理于2015年12月22日即通知藍(lán)某包裝公司提貨付款，此后多次以口頭或書面形式通知提貨，其中2016年3月、2017年10月系通過(guò)書面方式通知，一審證人證言及交通費(fèi)票據(jù)均能證明。藍(lán)某包裝公司則認(rèn)為合同對(duì)通知提貨付款的時(shí)間有明確約定，京山輕機(jī)公司應(yīng)在設(shè)備制作完成后三天內(nèi)給藍(lán)某包裝公司發(fā)通知，即至遲應(yīng)于2015年12月24日前通知，但京山輕機(jī)公司未在此時(shí)間通知提貨。雙方間該項(xiàng)爭(zhēng)議涉及兩個(gè)問(wèn)題：一是應(yīng)于何時(shí)通知，二是事實(shí)上京山輕機(jī)公司最早于何時(shí)發(fā)出過(guò)通知。（1）關(guān)于應(yīng)予通知的時(shí)間，首先檢索合同中涉及交貨期限的條款如下：《合同書》第二條“交貨期限”約定：“甲方（京山輕機(jī)公司）自合同生效之日起60天內(nèi)生產(chǎn)完畢，乙方（藍(lán)某包裝公司）向甲方支付提貨款后，甲方及時(shí)向乙方交付購(gòu)買的設(shè)備?！钡谒臈l“設(shè)備價(jià)款的支付方式”約定：“乙方于合同簽訂之日起3天內(nèi)向甲方支付定金80萬(wàn)元；乙方收到甲方設(shè)備提貨通知后7天內(nèi)，向甲方支付所購(gòu)買的設(shè)備提貨款756萬(wàn)元。”前已認(rèn)定，藍(lán)某包裝公司應(yīng)于2015年12月22日前將設(shè)備制作完畢。但對(duì)于京山輕機(jī)公司應(yīng)于何時(shí)通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，《合同書》則無(wú)明確約定。合同法第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！钡诹l規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。據(jù)上述條款，雙方當(dāng)事人如對(duì)履行期限未作明確約定，確定履行期限的方式及順序如下：首先，雙方可協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；依合同條款或交易習(xí)慣仍不能確定的，則可隨時(shí)履行。就本案而言，并無(wú)證據(jù)表明雙方曾對(duì)履行期限擬定補(bǔ)充協(xié)議，但考慮到（1）從《合同書》第二條所約定的京山輕機(jī)公司生產(chǎn)完畢，藍(lán)某包裝公司付款后京山輕機(jī)公司即應(yīng)交付設(shè)備來(lái)看，京山輕機(jī)公司通知對(duì)方提貨的時(shí)間顯然不應(yīng)過(guò)分遲延。（2）京山輕機(jī)公司自稱其于2015年12月22日即委派業(yè)務(wù)經(jīng)理通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，可見其對(duì)于通知對(duì)方付款提貨的時(shí)間理解為生產(chǎn)完畢即予通知。（3）《合同書》第七條第1款約定，京山輕機(jī)公司延遲交付設(shè)備超過(guò)二個(gè)月的，藍(lán)某包裝公司可以解除合同。這表明藍(lán)某包裝公司對(duì)京山輕機(jī)公司履行交付義務(wù)的期限事實(shí)上寬延至生產(chǎn)完畢后兩個(gè)月。基于此，可確定自2015年12月22日起，京山輕機(jī)公司即應(yīng)通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，且自此之后兩個(gè)月內(nèi)，京山輕機(jī)公司所為之通知均應(yīng)有效。（1）對(duì)于京山輕機(jī)公司最早發(fā)出通知的時(shí)間，該公司主張其于2015年12月22日即至藍(lán)某包裝公司口頭要求對(duì)方付款提貨，且此后多次以口頭形式通知，因其一審提交的證據(jù)不足以證明一審證人陳某曾于2015年12月22日至藍(lán)某包裝公司，故京山輕機(jī)公司主張于2015年12月22日要求對(duì)方付款提貨，不能予以認(rèn)定。但因(1)前已認(rèn)定，在合同約定的生產(chǎn)期限內(nèi)，京山輕機(jī)公司已將應(yīng)由該公司生產(chǎn)的設(shè)備全部生產(chǎn)完畢，此情形下，其無(wú)理由不通知對(duì)方付款提貨；且《合同書》僅約定京山輕機(jī)公司需通知對(duì)方，而未約定必須采用書面形式通知。（2）藍(lán)某包裝公司陳述2016年1月，京山輕機(jī)公司為其介紹過(guò)融資租賃公司。京山輕機(jī)公司之所以給藍(lán)某包裝公司介紹融資租賃公司，目的應(yīng)是使藍(lán)某包裝公司能通過(guò)此種方式支付設(shè)備款，如其未通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，則其無(wú)由知曉藍(lán)某包裝公司無(wú)力支付貨款。故由介紹融資租賃公司這一行為可推定京山輕機(jī)公司在此之前已通知過(guò)藍(lán)某包裝公司付款提貨。（3）2018年3月15日的庭審中，藍(lán)某包裝公司陳述，因其公司無(wú)錢購(gòu)買案涉設(shè)備，2016年至2017年間，公司法定代表人林向軍與公司會(huì)計(jì)及其妻曾至京山輕機(jī)公司商談購(gòu)買二手設(shè)備。如京山輕機(jī)公司未通知其付款提貨，則雙方應(yīng)不致商談買賣二手設(shè)備?；谏鲜隼碛桑瑧?yīng)可認(rèn)定2016年1月前，京山輕機(jī)公司已以口頭形式通知過(guò)藍(lán)某包裝公司付款提貨。（四）藍(lán)某包裝公司是否曾催促交付設(shè)備藍(lán)某包裝公司主張，其曾于2015年12月下旬催促京山輕機(jī)公司交付設(shè)備。京山輕機(jī)公司不予認(rèn)可，其稱，2015年12月10日尚在合同約定的生產(chǎn)期內(nèi)，藍(lán)某包裝公司制作的催貨通知書是虛假的。對(duì)于藍(lán)某包裝公司是否曾催促交付設(shè)備，藍(lán)某包裝公司于一審提交2015年12月10日的催貨通知書復(fù)印件一份，但其未提交向京山輕機(jī)公司送達(dá)該通知書的證據(jù)，故其主張于2015年12月10日催促對(duì)方交付設(shè)備，不能得到認(rèn)定。此外，藍(lán)某包裝公司多次陳述案涉設(shè)備只能通過(guò)融資租賃方式購(gòu)買，其無(wú)錢支付設(shè)備款，此情形下，其依然通知并催促對(duì)方交付設(shè)備，不符合常理，其主張難以被采納?；谏鲜鰧?duì)證據(jù)的審核，二審查明，在合同約定的生產(chǎn)期限內(nèi)，京山輕機(jī)公司完成了設(shè)備制作，且其于2016年1月前，已通知藍(lán)某包裝公司付款提貨。其他事實(shí)與一審認(rèn)定的一致。
上訴人銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱藍(lán)某包裝公司）因與被上訴人湖北京山輕工機(jī)械股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱京山輕機(jī)公司）定作合同糾紛一案，不服湖北省京山縣人民法院（2018）鄂0821民初192號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年5月23日受理后，依法組成合議庭，于2018年6月22日公開開庭審理了本案。上訴人藍(lán)某包裝公司的委托訴訟代理人周雪原、肖承喜，被上訴人京山輕機(jī)公司的委托訴訟代理人趙勇，到庭參加訴訟。經(jīng)合議庭評(píng)議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，二審中雙方爭(zhēng)議的法律問(wèn)題為：京山輕機(jī)公司與藍(lán)某包裝公司，何者構(gòu)成根本違約。據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)，京山輕機(jī)公司已按合同約定之期限完成設(shè)備制作，并于2016年2月22日之前通知藍(lán)某包裝公司付款提貨，其不存在違約行為。相反，藍(lán)某包裝公司在收到付款提貨通知后，一直未付款，且于2017年7月8日與一家融資租賃公司簽訂合同購(gòu)買了其他廠家生產(chǎn)的同種類設(shè)備，該行為導(dǎo)致案涉合同不能繼續(xù)履行，應(yīng)構(gòu)成根本違約。在藍(lán)某包裝公司構(gòu)成根本違約的情形下，依據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第八十九條之規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金，藍(lán)某包裝公司因此無(wú)權(quán)要求京山輕機(jī)公司向其返還定金。綜上，原判認(rèn)定基本事實(shí)清楚，判決結(jié)果正確。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)19200元，由上訴人銅川市藍(lán)某包裝有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。