原告（反訴被告）鐘志烽。
委托代理人李云聰，廣東智順律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)，代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。
委托代理人盧佩如，廣東智順律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)，代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。2014年5月6日，原告變更委托人代理人盧佩如為徐禮田，廣東理正明律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)：出庭應(yīng)訴，承認、變更訴訟請求，代簽收法律文書，與對方和解。
被告（反訴原告）張某志。
委托代理人王平、王峰，廣東仁之仁律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：參加訴訟，代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，代簽收法律文書。
第三人湖北御景國際酒店有限公司。住所地：湖北省安陸市府城辦事處護國村四組。
法定代表人張某志，該公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。
委托代理人高偉。代理權(quán)限：代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。

原告（反訴被告）鐘志烽因與被告（反訴原告）張某志及第三人湖北御景國際酒店有限公司損害公司利益責任糾紛，于2013年11月15日向本院提起訴訟，本院于2013年12月17日立案受理后，依法組成合議庭，于2014年3月3日、3月17日、5月6日公開開庭進行了審理。被告張某志于2013年12月18日向本院提起反訴；原告鐘志烽于2014年3月17日增加訴訟請求。本院決定合并審理。根據(jù)鐘志烽、張某志的訴訟保全申請，本院于2014年4月3日作出（2013）鄂孝感中民二初字第00044-1號民事裁定書，（一）對張某志所有的銀行存款560萬元或其他等值財產(chǎn)予以查封、凍結(jié)、扣押；（二）對湖北御景國際酒店有限公司的有關(guān)證照、印章、銀行賬戶、財產(chǎn)、財務(wù)賬簿及所簽訂的合同文件等予以查封、扣押、凍結(jié)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2011年12月28日，甲方湖北省安陸市人民政府與乙方張某志、鐘志烽簽訂《酒店建設(shè)項目協(xié)議書》，簽字處加蓋有湖北御景國際酒店有限公司的專用章。協(xié)議書內(nèi)容為：“為完善城市酒店配套服務(wù)功能，甲方?jīng)Q定在府城辦事處趙河村二橋連接線南側(cè)P（2011）20號地塊，招商引進四星級以上酒店項目建設(shè)。2011年11月1日，乙方以5850萬元競得該項目地塊土地使用權(quán)，經(jīng)雙方平等協(xié)商達成如下協(xié)議。一、選址及規(guī)模：該項目位于府城辦事處趙河村，酒店總投資2億元以上……。二、建設(shè)標準：……2011年11月1日掛牌成交價為5850萬元，乙方在土地出讓合同簽訂后3個月內(nèi)先行全部交清。溢價部分3817萬元抵減政府專項補貼，甲方在10個工作日內(nèi)一次性將溢價部分3817萬元補貼給乙方。政府補貼余額4063萬元，按以下項目進度補貼到位：酒店項目開工建設(shè)后15個工作日內(nèi)，政府補貼資金到位30%；主體工程封頂后15個工作日內(nèi)補貼資金再到位30%；竣工運營后15個工作日內(nèi)補貼資金再到位20%；取得四星級以上授牌后15個工作日內(nèi)，再到位20%。……”。2012年3月10日張某志、鐘志烽簽字表決通過湖北御景國際酒店有限公司章程，章程約定，公司名稱為湖北御景國際酒店有限公司，章程第十條規(guī)定，公司注冊資本為1000萬元，本公司注冊資本實行一次性出資。章程第十一條規(guī)定，公司由2個股東組成：股東一，張某志，貨幣方式出資510萬元，占注冊資本的51%，在2012年3月27日前足額繳納；股東二，鐘志烽，貨幣方式出資490萬元，占注冊資本的49%，在2012年3月27日前足額繳納。公司章程還對公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則等事項作出規(guī)定。2012年3月10日，股東張某志、鐘志烽一致簽字通過湖北御景國際酒店有限公司股東會決議：選舉張某志為公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理，鐘志烽為公司監(jiān)事。2012年3月29日湖北御景國際酒店有限公司在安陸市工商局登記成立。法定代表人為張某志，公司經(jīng)營范圍為餐飲項目的籌建（籌建期至2014年3月27日，籌建期內(nèi)不得開展經(jīng)營活動）。截止2012年4月12日，湖北御景國際酒店有限公司兩股東已按照各自的出資比例付清5850萬元的土地交易費。2013年4月17日安陸市政府如約將溢價款3817萬元返還給第三人湖北御景國際酒店有限公司，兩股東按照各自的出資比例進行了分配。2013年5月7日，安陸市政府如約將1218.9萬元返還給湖北御景國際酒店有限公司，兩股東按照各自的出資比例也已實際分配，其中張某志分得560萬，鐘志烽分得540萬。湖北御景國際酒店有限公司于2012年8月29日奠基以后，控股股東張某志就長期不在公司，未履行公司法定代表人執(zhí)行董事職務(wù)，并停止繼續(xù)投資。公司事務(wù)長期由鐘志烽繼續(xù)投資和運轉(zhuǎn)。為防止公司利益受損，公司股東兼監(jiān)事鐘志烽訴至本院。在本案審理期間，2014年4月29日，張某志將2530萬元匯到湖北御景國際酒店有限公司的銀行賬戶上。2014年5月6日，本案第三次開庭時，鐘志烽、張某志雙方認可張某志實際分配（占用）安陸市政府返還的補償款2523.5萬元。
本院對本案相關(guān)訴訟請求及焦點問題作如下評判和處理：
1、第三人湖北御景國際酒店有限公司的委托代理人高偉有權(quán)代表第三人參加開庭、答辯、質(zhì)證等訴訟活動。張某志是第三人湖北御景國際酒店有限公司的法定代表人，但在本案中，張某志與第三人存在利益沖突，不可能依照《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條、第五十八條之規(guī)定代表第三人行使訴權(quán)。張某志怠于管理公司的情況下，高偉作為員工一直在該公司履職，公司向高偉出具蓋章的授權(quán)委托書后，由高偉代表公司行使訴權(quán)并無不當。第三人委托代理人高偉持蓋有第三人公司印章的授權(quán)委托書，其來源合法，張某志以未經(jīng)其授權(quán)而對高偉代表公司行使訴權(quán)的異議理由不能成立。高偉代表第三人在庭審中的訴辯意見及質(zhì)證的意見，由于第三人的法定代表人張某志不認可，對此本院將結(jié)合其他證據(jù)予以甄別。
2、張某志應(yīng)向鐘志烽提交第三人湖北御景國際酒店有限公司的所有財務(wù)會計報告和會計賬簿供其查閱、復(fù)制；張某志應(yīng)歸還第三人的資金560萬元及相應(yīng)利息；張某志作為《酒店建設(shè)項目協(xié)議書》的乙方代表之一，應(yīng)繼續(xù)履行投資義務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第五十三條，原告鐘志烽作為公司監(jiān)事，依法享有檢查公司財務(wù)，對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正等權(quán)力。鐘志烽在公司法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理張某志長期不在公司履行職務(wù)的情況下，作為公司剩余唯一股東，為維護公司利益保證公司正常運轉(zhuǎn)，代為管理公司、督促公司員工履職，是情非得已的合理選擇，可予以理解。張某志長期居住東莞不履行公司法定代表人、執(zhí)行董事及經(jīng)理職責的行為，違反了公司法要求董事對公司盡忠實勤勉履職義務(wù)的規(guī)定，作為股東兼監(jiān)事，鐘志烽有權(quán)要求張某志提交御景國際酒店的所有財務(wù)會計報告和會記賬簿供其查閱、復(fù)制，亦有權(quán)要求張某志繼續(xù)履行執(zhí)行董事對公司的勤勉盡職義務(wù)。作為《酒店建設(shè)項目協(xié)議書》的合同甲方安陸市人民政府已經(jīng)如約返還本項目溢價補償款，該款項屬于第三人湖北御景國際酒店有限公司的財產(chǎn)。張某志將安陸市政府返還給御景酒店的2523.5萬元款項（3850×51%萬元＋560萬元）收歸個人，不繼續(xù)投資的行為，損害了第三人湖北御景國際酒店有限公司的利益，鐘志烽作為公司監(jiān)事有權(quán)要求張某志予以糾正，也有權(quán)按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定對其提起訴訟。
3、張某志要求全面接管公司及繼續(xù)投資建設(shè)酒店的反訴請求符合《中華人民共和國公司法》和第三人公司章程的規(guī)定，予以支持。故，鐘志烽應(yīng)向張某志移交第三人所有證照、銀行賬戶、印章、財務(wù)賬簿、合同等所有物品和資料（包括但不限于公司章程、營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、公章、財務(wù)章、發(fā)票章、銀行存折、銀行卡、國有土地使用權(quán)證等）；
4、張某志要求鐘志烽返還32.2萬元的購車款及其利息的訴訟請求，本院不予支持。因為，鐘志烽和第三人湖北御景國際酒店有限公司均認為該車是為公司購置，且一直用于第三人湖北御景國際酒店有限公司在湖北省安陸市的建設(shè)工地，2013年5月21日轉(zhuǎn)款買車是因為公司的營業(yè)執(zhí)照還沒有辦下來（湖北御景國際酒店有限公司營業(yè)執(zhí)照核發(fā)日期是2013年7月25日），所以登記在了張錦興（鐘志峰的妻子、張某志的妹妹）名下。張某志在證據(jù)十一的支出證明單的批準欄里簽名“張某志”，該簽字行為表明張某志一開始是同意購車的，張某志提交證據(jù)時該簽名已被涂抹的痕跡無法否定其最初的意思表示，張某志稱自己不知情、不同意購車的理由不能成立。鐘志烽購車是為公司工作需要而購置，張某志認為鐘志烽侵占公司資產(chǎn)32.3萬元的觀點不能成立。故此，對張某志要求鐘志烽償還侵占此項資金本息共333377元的訴訟請求不予支持。鐘志烽和第三人湖北御景國際酒店有限公司均表示，目前雙方正在積極辦理該車輛的過戶手續(xù)給第三人。本院認為，該車系用第三人的資金購買，其所有權(quán)應(yīng)屬于第三人，鐘志烽應(yīng)盡快將該車輛過戶到第三人湖北御景國際酒店有限公司名下。
5、鐘志烽于2014年3月17日向本院申請增加的2008萬元訴訟請求，即由560萬元增加至2568萬元，本院準許合并審理。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥?nèi)舾蓡栴}的意見》第156條規(guī)定及最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款的規(guī)定，本院認為原告鐘志烽增加訴訟請求符合有關(guān)法律及司法解釋的規(guī)定，應(yīng)予以受理并合并審理。張某志以其增加訴訟請求超過了舉證期限為由不應(yīng)受理的主張，不予支持。但是，鐘志烽在本院規(guī)定的期限內(nèi)未如數(shù)繳納此增加訴訟請求的案件受理費，亦未申請減、緩、免交。故對其增加訴訟請求，按自動撤訴處理。所以，根據(jù)人民法院審理民事糾紛案件堅持“不訴不理”的原則，本院只對其560萬元的訴訟請求作出裁判。

綜上所述，經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國公司法》第三十四條、第一百四十八條、第一百四十九條、第一百五十條、第一百五十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告（反訴原告）張某志向原告（反訴被告）鐘志烽提交第三人湖北御景國際酒店有限公司的所有財務(wù)會計報告和會計賬簿供鐘志烽查閱、復(fù)制。
二、被告（反訴原告）張某志于本判決生效之日起五日內(nèi)一次性將其占用第三人湖北御景國際酒店有限公司資金2523.5萬元中的560萬元及相應(yīng)利息（自2013年5月8日起至2014年4月28日止按中國人民銀行同期貸款利率計算）返還給第三人湖北御景國際酒店有限公司；并繼續(xù)履行對第三人湖北御景國際酒店有限公司的投資義務(wù)。
三、反訴被告（本訴原告）鐘志烽于本判決生效之日起五日內(nèi)將第三人湖北御景國際酒店有限公司的經(jīng)營管理權(quán)移交給反訴原告（本訴被告）張某志，即向張某志移交第三人所有證照、銀行賬戶、印章、財務(wù)賬簿、合同等所有物品和資料（包括但不限于公司章程、營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、公章、財務(wù)章、發(fā)票章、銀行存折、銀行卡、財務(wù)賬簿、國有土地使用權(quán)證及公司簽訂的合同文件等）。
四、駁回反訴原告張某志其他訴訟請求。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，未按本判決指定的期間，履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；未按本判決指定的期間，履行其他義務(wù)的，應(yīng)當支付遲延履行金。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院或湖北省高級人民法院遞交上訴狀，并按對方當事人人數(shù)提出副本，上訴于湖北省高級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時預(yù)交按其上訴請求計算的上訴案件受理費，匯款至湖北省高級人民法院，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市東湖支行，戶名：湖北省財政廳非稅收入財政專戶，賬號：17×××69-1。上訴人在上訴期間屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)繳訴訟費用的，按自動撤訴處理。
本案案件受理費56226元由被告（反訴原告）張某志負擔；反訴案件受理費3200.33元由原告（反訴被告）鐘志烽負擔；財產(chǎn)保全費5000元，由第三人湖北御景國際酒店有限公司負擔。

審判長　　石仁禮 審判員　　劉　錚 審判員　　葉　勇

書記員：陳平川 附錄 《中華人民共和國公司法》 第三十三條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提交查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提交查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提交查閱。 第五十三條監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： 檢查公司財務(wù)； 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； 當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； 提議召開臨時股東會議，在董事一履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； 向股東會會議提出提案； 依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 第一百四十七條董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 第一百四十八條董事、高級管理人員不得有下列行為： （一）挪用公司資金； （二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提交擔保； （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。 第一百四十九條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。 第一百五十條股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢。 董事、高級管理人員應(yīng)當如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提交有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。 第一百五十一條董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 《中華人民共和國民事訴訟法》 第五十一條原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴。 第一百四十二條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決。 第二百五十三條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當支付遲延履行金。