上訴人（原審原告）：郭某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住荊門市掇刀區(qū)。委托訴訟代理人：王義，湖北京中金律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）：程淑霞，女，xxxx年xx月xx日出生，住荊門市掇刀區(qū)。

郭某某上訴請求：1、依法撤銷荊門市掇刀區(qū)人民法院（2017）鄂0804民初206號(hào)民事判決；2、依法改判程淑霞向郭某某支付合伙盈余款43153元及違約金14719.5元，即在一審判決的數(shù)額上增加27566.72元。事實(shí)和理由如下：一、一審判決以未達(dá)到約定付款條件為由駁回郭某某要求程淑霞支付13714元的合伙盈余款（航嘉款11180元、聯(lián)想款2534元）的訴請，屬適用法律錯(cuò)誤。（一）關(guān)于航嘉款應(yīng)收22360元的約定，包含三層意思：1、債權(quán)數(shù)額是確定的，廠家必然會(huì)返還；2、若廠家以訂貨形式返還，則可能存在分批次返還的問題；3、無論廠家是否返還，程淑霞都應(yīng)在2016年12月31日前支付給郭某某。（二）關(guān)于聯(lián)想節(jié)能款23660元的約定，包含兩層意思：1、數(shù)額是確定的；2、付款時(shí)間為到賬即付。（三）程淑霞對所附條件是否成就具有掌控性。荊門市鑫眾禾電腦商貿(mào)中心是程淑霞的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，雙方的合伙關(guān)系在2015年2月5日解除后，與郭某某再無關(guān)系。航嘉款債權(quán)的清收與聯(lián)想節(jié)能款的申領(lǐng)都需要程淑霞的正常經(jīng)營活動(dòng)才能完成。郭某某沒有權(quán)利再去要求債務(wù)人清償債務(wù)，只能等候程淑霞的通知。（四）程淑霞注銷公司的行為應(yīng)視為所附條件均已成就。注銷公司即表示債權(quán)債務(wù)已經(jīng)處理完畢，但是程淑霞未與郭某某結(jié)清債務(wù)便注銷了公司。這種行為屬于合同法第四十五條規(guī)定的“為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就”的情形，應(yīng)視為條件已經(jīng)成就?！督獬匣飬f(xié)議書》約定的付款條件均已經(jīng)成就，程淑霞應(yīng)向郭某某支付盈余款13714元。二、一審法院主動(dòng)審查違約金是否過高并進(jìn)行干預(yù)，沒有法律依據(jù)。（一）合同法規(guī)定，當(dāng)事人可以約定違約金，且并未對違約金的數(shù)額作出規(guī)定。違約責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任，只要違約，即使沒有給對方造成損失，違約方也應(yīng)支付違約金。違約金的給付不以實(shí)際損失為條件，具有一定的懲罰性。（二）違約金的調(diào)整需以當(dāng)事人的申請為前提，調(diào)整的依據(jù)就是違約金約定低于或過分高于造成的損失。（三）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以反訴或抗辯的形式行使請求調(diào)整違約金的權(quán)利。（四）合同雙方對違約金的約定，在不違反法律規(guī)定的情況下，不應(yīng)認(rèn)定為無效。在當(dāng)事人沒有明確提出調(diào)整違約金的情況下，司法權(quán)不得主動(dòng)干預(yù)，法院不得主動(dòng)代替當(dāng)事人行使權(quán)利。程淑霞未到庭發(fā)表答辯意見。郭某某向一審法院起訴請求：一、判令程淑霞支付合伙經(jīng)營盈余款43153元，并承擔(dān)違約金14719.5元；二、本案的訴訟費(fèi)用由程淑霞承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2009年12月4日，郭某某與程淑霞的丈夫方小勇出資合伙經(jīng)營荊門市鑫眾禾電腦商貿(mào)中心。2011年4月27日，雙方簽訂《合伙合同書》，進(jìn)一步明確雙方的合伙關(guān)系及出資各自占50%的份額的事實(shí)。雙方在合伙經(jīng)營過程中，合伙人方小勇于2014年11月因病去世。2015年2月5日，郭某某與程淑霞簽訂《解除合伙協(xié)議書》，正式解除了雙方的合伙關(guān)系，由程淑霞單獨(dú)經(jīng)營并對以前的合伙事務(wù)進(jìn)行了清算。程淑霞應(yīng)收款項(xiàng)及庫存為356299元，應(yīng)付款為79203元；原告郭某某應(yīng)收款項(xiàng)為300267元，應(yīng)付款為89391元；另郭某某需向程淑霞支付辦企業(yè)的300元執(zhí)照費(fèi)用及貨款1351元。此項(xiàng)賬目中，程淑霞應(yīng)向郭某某支付29439元。付款時(shí)間約定為：2015年12月31日付款10000元，2016年12月31日之前還清剩余欠款。除此之外，雙方還有共同的應(yīng)收款：航嘉返修移動(dòng)電源360元、航嘉進(jìn)場費(fèi)22000元、節(jié)能補(bǔ)貼23660元。航嘉貨款及廣告費(fèi)由于廠家是以訂貨形式體現(xiàn)的，故到時(shí)等廠家確認(rèn)金額，程淑霞訂貨后以現(xiàn)金的形式向郭某某支付對等的數(shù)額；節(jié)能補(bǔ)貼是雙方共同統(tǒng)計(jì)的，具體等上面報(bào)下來才能由雙方平分；上述兩項(xiàng)在時(shí)間上、金額上均具不確定性。違約責(zé)任約定為：如程淑霞違約則支付未付金額50%的違約金，并承擔(dān)由此引起的法律訴訟所有費(fèi)用。郭某某自認(rèn)在簽訂協(xié)議后，程淑霞于2015年7月13日、11月26日支付郭某某聯(lián)想公司返還的節(jié)能補(bǔ)貼款共9296元。另查明，程淑霞與方小勇于2009年2月26日在荊門市掇刀區(qū)民政局婚姻登記處登記結(jié)婚。2011年5月17日，荊門市鑫眾禾電腦商貿(mào)中心投資人姓名登記為方小勇，企業(yè)類型為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，企業(yè)住所為荊門市××大道××樓××號(hào)。2015年3月13日，方小勇因病去世后，投資人變更為程淑霞，企業(yè)住所變更為××大道××樓。2017年1月23日，荊門市鑫眾禾電腦商貿(mào)中心注銷。一審法院認(rèn)為，郭某某與方小勇各自提供資金，按照協(xié)議合伙經(jīng)營，雙方之間形成普通合伙企業(yè)關(guān)系。雙方在合伙協(xié)議中對盈余分配作出了按50%分成的約定，雙方應(yīng)當(dāng)按照約定履行。方小勇因病去世后，程淑霞變更為投資人，雙方形成新的合伙關(guān)系。程淑霞與郭某某對雙方的合伙事務(wù)結(jié)算后，應(yīng)當(dāng)依照約定對盈余進(jìn)行分配，并按照約定的時(shí)間履行。現(xiàn)郭某某主張判令程淑霞支付合伙期間的盈余分配款項(xiàng)43153元，由三部分組成，一部分是雙方的應(yīng)收款、應(yīng)付款的折換，數(shù)額為29439元；其二部分是航嘉返修移動(dòng)電源360元、航嘉進(jìn)場費(fèi)22000元，合計(jì)為22360元；其三部分是聯(lián)想公司返還的節(jié)能補(bǔ)貼23660元（實(shí)際返還18592元）。針對第二、三部分的金額和付款時(shí)間，均具不確定性，郭某某未提交證據(jù)證明程淑霞已得到第二部分航嘉的返還款及其具體數(shù)額，郭某某主張此部分的款項(xiàng)事實(shí)依據(jù)不足；第三部分的返還款應(yīng)當(dāng)以實(shí)際返還的數(shù)額18592元為準(zhǔn)，程淑霞已足額支付，對于超出部分的主張，因無證據(jù)予以證明，不予支持。因此，對郭某某的訴請的盈余分配款數(shù)額，支持29439元。雙方在協(xié)議中約定違約則支付未付金額50%的違約金，該約定明顯過高，一審法院以其實(shí)際損失為基礎(chǔ)，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，結(jié)合約定的付款時(shí)間，一審法院按中國人民銀行同期同類貸款利率的130%計(jì)算，違約金確定為866.78元[10000元部分的違約金：從2016年1月1日計(jì)算至起訴之日（2017年2月22日），10000元×418天÷365×4.75%×130%＝707.16元；19439元部分的違約金：從2017年1月1日計(jì)算至起訴之日（2017年2月22日），19439元×53天÷365×4.35%×130%＝159.62元]，對其超出部分的主張不予支持。依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第四十五條、第五十條第一款，第五十一條，《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百一十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條的規(guī)定，判決：一、程淑霞于判決生效之日起五日內(nèi)支付郭某某合伙期間盈余分配款項(xiàng)29439元；二、程淑霞支付郭某某違約金866.78元；三、駁回郭某某的其他訴訟請求。上述判決第一、二項(xiàng)，限程淑霞于判決生效之日起五日內(nèi)履行。程淑霞如未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)1200元，由郭某某負(fù)擔(dān)360元，程淑霞負(fù)擔(dān)840元。二審中，郭某某向本院提交一份新證據(jù)：清算報(bào)告，擬證明合伙協(xié)議中的債權(quán)已經(jīng)得到清收，航嘉款及聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款，程淑霞已經(jīng)得到，應(yīng)該向郭某某支付。程淑霞未到庭發(fā)表質(zhì)證意見。經(jīng)審核，清算報(bào)告是荊門市鑫眾禾電腦商貿(mào)中心在申請注銷時(shí)向荊門市工商行政管理局東寶分局提交的材料，具有真實(shí)性。但該證據(jù)不能證明程淑霞已經(jīng)收到了全部的航嘉款及聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款，故不能達(dá)到郭某某的證明目的，本院不予采信。本院經(jīng)審理查明的事實(shí)，與一審法院認(rèn)定的事實(shí)一致。本院認(rèn)為，本案雙方爭議在于：一、程淑霞向郭某某支付航嘉款及聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款的條件是否已經(jīng)成就；二、一審法院能否主動(dòng)調(diào)整違約金，若不能，違約金的數(shù)額應(yīng)是多少。一、關(guān)于程淑霞向郭某某支付航嘉款及聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款的條件是否已經(jīng)成就郭某某主張，程淑霞應(yīng)向郭某某支付航嘉款11180元，聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款2534元?！督獬匣飬f(xié)議書》約定的付款條件均已經(jīng)成就。程淑霞對所附條件是否成就具有掌控性，且程淑霞注銷公司的行為應(yīng)視為所附條件均已成就。本院認(rèn)為，《解除合伙協(xié)議書》約定“雙方還有共同的應(yīng)收款：航嘉返修移動(dòng)電源360元、航嘉進(jìn)場費(fèi)22000元、節(jié)能補(bǔ)貼23660元。航嘉貨款及廣告費(fèi)由于廠家是以訂貨形式體現(xiàn)的，故到時(shí)等廠家確認(rèn)金額，程淑霞訂貨后以現(xiàn)金的形式向郭某某支付對等的數(shù)額；節(jié)能補(bǔ)貼是雙方共同統(tǒng)計(jì)的，具體等上面報(bào)下來才能由雙方平分”，故程淑霞向郭某某支付航嘉款的條件是，程淑霞已向廠家訂貨，廠家以訂貨形式體現(xiàn)出了航嘉款。程淑霞向郭某某支付聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款的條件是，上面報(bào)下來多少就平分多少。本案中，郭某某沒有證據(jù)證明，程淑霞已向廠家訂貨，廠家以訂貨形式體現(xiàn)出了航嘉款。郭某某也沒有證據(jù)證明上面報(bào)下來的聯(lián)想節(jié)能補(bǔ)貼款除了已經(jīng)平分過的18592元外，另外的5068元也已經(jīng)報(bào)下來了。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條的規(guī)定，郭某某對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，不能提供的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。故郭某某的該項(xiàng)上訴理由不能成立，本院不予支持。二、關(guān)于一審法院主動(dòng)調(diào)整違約金是否違法郭某某主張，一審法院主動(dòng)審查違約金，認(rèn)為過高并進(jìn)行調(diào)整，沒有法律依據(jù)。程淑霞應(yīng)向郭某某支付違約金14719.5元（應(yīng)收款的數(shù)額29439元×50%）。
上訴人郭某某因與被上訴人程淑霞合伙企業(yè)糾紛一案，不服荊門市掇刀區(qū)人民法院（2017）鄂0804民初206號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年1月4日立案后，依法組成合議庭，于2018年4月3日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人郭某某及其委托訴訟代理人王義，到庭參加訴訟。被上訴人程淑霞經(jīng)本院依法公告?zhèn)鲉?，無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。經(jīng)合議庭評議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，人民法院調(diào)整違約金應(yīng)以當(dāng)事人請求調(diào)整為前提。本案中，程淑霞未到庭，視為放棄了請求調(diào)整違約金的權(quán)利。本案中，《解除合伙協(xié)議書》約定“如程淑霞違約則支付未付金額50%的違約金”。程淑霞未按照約定，向郭某某支付應(yīng)收款29439元。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第一款的規(guī)定，程淑霞應(yīng)向郭某某支付違約金14719.5元（應(yīng)收款的數(shù)額29439元×50%）。故郭某某的該項(xiàng)上訴理由成立，本院予以支持。綜上所述，郭某某的上訴理由部分成立。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持荊門市掇刀區(qū)人民法院（2017）鄂0804民初206號(hào)民事判決第一項(xiàng)；二、撤銷荊門市掇刀區(qū)人民法院（2017）鄂0804民初206號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)；三、程淑霞向郭某某支付違約金14719.5元；四、駁回郭某某的其他訴訟請求。上述第一項(xiàng)、第三項(xiàng)限于本判決生效之日起五日內(nèi)履行。如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)1200元，由郭某某負(fù)擔(dān)303元，程淑霞負(fù)擔(dān)897元。二審案件受理費(fèi)490元，由郭某某負(fù)擔(dān)244元，程淑霞負(fù)擔(dān)246元。本判決為終審判決。

審判長　　丁俊蓉
審判員　　胡少魁
審判員　　魯瓊麗

書記員：劉暉