尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、公訴人：
我們受本案被告人家屬某某的委托，受湖北普濟(jì)律師事務(wù)所指派，擔(dān)任某乙的辯護(hù)人參加本案的審理。辯護(hù)人多次會(huì)見被告人某乙，查閱了本案卷宗材料，又參加了今天的庭審?，F(xiàn)發(fā)表以下辯護(hù)意見：
一、首先，起訴書指控的部分內(nèi)容與事實(shí)不符，做如下澄清：
1、起訴書指控“被告人某甲邀約被告人某乙一起開車到廣州購(gòu)買毒品”不屬實(shí)。本案中，某甲在武漢邀約某乙共同外出，并承諾給某乙免費(fèi)吸食毒品。但是，某甲當(dāng)時(shí)聲稱的是去深圳，他并未告知某乙其真實(shí)的目的地是廣州，某乙是在快到廣州的高速公路上才發(fā)覺某甲要來廣州，當(dāng)時(shí)是由某甲駕車將車開往廣州市。同時(shí)，出發(fā)前某甲并未向某乙明確此行的真實(shí)目的，只是說到深圳接人，某乙只是靠猜測(cè)判斷某甲可能是要出來購(gòu)買毒品。
2、涉案的轎車為某甲一個(gè)人租用，非某甲和某乙共同租用，這一點(diǎn)庭審時(shí)已經(jīng)查明。
3、起訴書指控某乙“讓某甲再聯(lián)系購(gòu)買價(jià)值1700元錢的毒品”與事實(shí)不符。真實(shí)情況是：某甲和某乙一起嘗試過某丙帶來的毒品后，某乙認(rèn)為該毒品口感不錯(cuò)，覺得比某甲先前向“某某哥”購(gòu)買的要好些，隨口對(duì)某甲說：“可以再買點(diǎn)”。某乙是隨同某甲而來的玩伴，購(gòu)買毒品是某甲個(gè)人完成，毒資也是某甲所有，某乙提議再買點(diǎn)，只是和某甲一起吸食完毒品后的一個(gè)不經(jīng)意的語(yǔ)言表達(dá)，僅此而已。
4、起訴書指控：“三人退房后準(zhǔn)備駕車回武漢時(shí)被警察查獲”與事實(shí)不符。事實(shí)是，當(dāng)天凌晨某乙即在車上睡著了，被抓時(shí)王某乙正在車上睡覺，某甲等剛從樓上下來，雖然某甲等已經(jīng)退房，但某甲并未打算回武漢，先前某甲亦未考慮清楚何時(shí)回武漢。今天在法庭上，回答公訴人提問“當(dāng)時(shí)是否要回武漢時(shí)”，某甲說：“沒有明確什么時(shí)間回武漢，準(zhǔn)備先吃飯，再商量回去的事”。某丙說：“當(dāng)時(shí)正打算回家”。結(jié)合現(xiàn)有的全部證據(jù)，均無(wú)法判斷某甲等是否要馬上啟程回武漢。
二、辯護(hù)人認(rèn)為，某乙的行為確實(shí)已構(gòu)成犯罪，但其犯的是非法持有毒品罪，而不是公訴機(jī)關(guān)指控的運(yùn)輸毒品罪。
1、某乙觸犯的罪名應(yīng)為非法持有毒品罪，應(yīng)按非法持有毒品罪追究其刑事責(zé)任。
根據(jù)我國(guó)刑法和關(guān)于毒品犯罪的相關(guān)司法解釋的規(guī)定，非法持有毒品達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，沒有證據(jù)證明實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品等犯罪行為的，以非法持有毒品罪定罪。被告人某乙在公安機(jī)關(guān)的五次供述中，回答偵查人員訊問時(shí)，均供述自己是吸毒人員，毒品是他人(被告人某甲)購(gòu)買的。同時(shí)，被告人某甲也供述自己是吸毒人員，購(gòu)買毒品是為自己吸食。在今天莊嚴(yán)的法庭上，二被告人也做了同樣的陳述。
本案中，沒有證據(jù)證明被告人某甲在購(gòu)買毒品之外實(shí)施了其它毒品犯罪行為，被告人某甲供述自己購(gòu)買毒品是為自己吸食，從現(xiàn)有證據(jù)判斷，被告人某甲購(gòu)買、攜帶毒品的目的和用途至少是不能確定的，其主管目的具有不可求證性，不能排除其攜帶、運(yùn)輸毒品是用于個(gè)人吸食。已經(jīng)查明的事實(shí)是，被告人某乙只是受誘導(dǎo)陪同某甲前來購(gòu)買毒品，為某甲提供了幫助行為，但是其對(duì)某甲購(gòu)買毒品的用途是不知情的，只能猜測(cè)某甲購(gòu)買毒品的用途，在來廣州之前其對(duì)某甲購(gòu)買毒品的具體數(shù)量也不知情，某甲起初都沒有告訴他他們開車要去的真正目的地是廣州。因而，從有利于被告人的角度和“疑案從輕”的原則考慮，對(duì)被告人某乙只能定非法持有毒品罪，不應(yīng)定運(yùn)輸毒品罪。
2、證據(jù)顯示，被告人某乙、某甲確實(shí)是吸毒人員。2000年最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知規(guī)定，吸毒者在購(gòu)買、運(yùn)輸、存儲(chǔ)毒品過程中被抓獲的，如沒有證據(jù)證明被告人實(shí)施了其它毒品犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪。本案中，沒有證據(jù)證明被告人某甲在購(gòu)買毒品之外實(shí)施了其它毒品犯罪行為，同時(shí)也沒有證據(jù)證實(shí)他們有實(shí)施其它毒品犯罪行為的可能。被告人某甲供述購(gòu)買毒品是為自己吸食，從現(xiàn)有證據(jù)判斷，被告人某甲購(gòu)買、攜帶毒品的目的和用途至少是不能確定的，其主管目的具有不可求證性，不能排除其攜帶、運(yùn)輸毒品是用于個(gè)人吸食。因此，某甲的行為只能認(rèn)定為非法持有毒品罪，作為幫助犯的某乙也應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪。
3、關(guān)于“靜態(tài)”持有毒品和“動(dòng)態(tài)”持有毒品的問題。靜態(tài)持有如藏有、攜有毒品，動(dòng)態(tài)持有如在火車上、飛機(jī)上查獲到毒品，但無(wú)證據(jù)證明行為人是要販賣、走私毒品。在這些情況下，我們能夠?qū)㈧o態(tài)的持有行為認(rèn)定為非法持有毒品罪，將動(dòng)態(tài)的持有行為認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪嗎?顯然不能，否則就有客觀歸罪之嫌。是不是只要實(shí)施了“運(yùn)輸”行為，就構(gòu)成了運(yùn)輸毒品罪呢?回答應(yīng)該是否定的。要認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪，還必須查明他是為誰(shuí)運(yùn)輸毒品，企圖把毒品運(yùn)送給何地何人。試問，吸食者為了吸食毒品在家非法持有 100克海洛因與他帶著毒品乘坐火車、飛機(jī)，其實(shí)沒有本質(zhì)區(qū)別。因此，若因?yàn)槟臣?、某乙是外地人，在廣州查獲他們購(gòu)買毒品就對(duì)他們定運(yùn)輸毒品罪，有客觀歸罪之嫌。
4、從社會(huì)危害性看。法律將運(yùn)輸毒品罪與走私、販賣、制造毒品罪并列，給予同等處罰，是因?yàn)樗亲咚?、販賣、制造毒品犯罪中的一個(gè)必要環(huán)節(jié)，其社會(huì)危害性與走私、販賣、制造毒品罪相當(dāng)。若行為人僅僅是為自己吸食而攜帶、運(yùn)輸毒品，其對(duì)社會(huì)造成的危害與販賣、運(yùn)輸毒品相比，顯然小得多。將這種行為定運(yùn)輸毒品罪，是不適當(dāng)?shù)?，違反了罪刑責(zé)相適應(yīng)的刑法基本原則。
三、被告人某乙具有從輕情節(jié)，懇請(qǐng)法庭對(duì)其從輕處罰。
1、被告人某乙受被告人某甲雇傭和指使，為其購(gòu)買毒品提供幫助，屬?gòu)姆浮?/p>
本案中，來廣州購(gòu)買毒品是某甲提出，車輛是某甲租借，買毒品的毒資屬某甲所有，交易由某甲完成，被告人某乙只是陪同某甲前來，在整個(gè)案件中，某乙只是幫助開開車，除此之外，某乙再無(wú)其它的犯罪行為?，F(xiàn)已經(jīng)查明被告人某乙系吸毒人員，之所以來廣州目的只有一個(gè)，某甲承諾賣了毒品后免費(fèi)供其吸食。被告人某乙在整個(gè)毒品犯罪環(huán)節(jié)中處于從屬、輔助和被支配地位，所起作用和主觀惡性相對(duì)較小，社會(huì)危害性也相對(duì)較小。
因此，在本案中，應(yīng)考慮某甲和某乙所起的作用，將某乙認(rèn)定為從犯，對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。當(dāng)然，即使不做主從犯的區(qū)分，也應(yīng)考慮某乙在犯罪中所起的作用，對(duì)其從輕、減輕或者免除處罰。
某乙受被告人某甲雇傭，來廣州只是為了從某甲處獲得免費(fèi)的毒品吸食，最高人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)規(guī)定，“受雇運(yùn)輸毒品的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下?！?，湖北省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實(shí)施細(xì)則也有相同規(guī)定。因此，在量刑上，應(yīng)考慮這一情節(jié)，對(duì)某乙減輕刑罰。
2、本案中，運(yùn)毒的行為并未實(shí)際發(fā)生。
本案中，三個(gè)被告人均在廣州抓獲，某乙和某甲并未開車將所購(gòu)買的毒品運(yùn)至廣州城區(qū)外，他們購(gòu)買毒品后至被抓獲時(shí)的活動(dòng)范圍基本局限于某某區(qū)，相比其它已經(jīng)實(shí)施運(yùn)輸行為或者將毒品已經(jīng)運(yùn)至目的地的犯罪行為，二被告人的行為其社危害性較小，根據(jù)罪行相適應(yīng)的原則，應(yīng)對(duì)被告人某乙比照未遂犯從輕處罰。
3、被告人屬吸毒人員，受他人誘導(dǎo)從事違法行為。
2008年最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知指出：“對(duì)于吸毒者實(shí)施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實(shí)和確定罪名時(shí)要慎重。吸毒者在購(gòu)買、運(yùn)輸、存儲(chǔ)毒品過程中被查獲的，如沒有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣等其他毒品犯罪行為，毒品數(shù)量未超過刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，一般不定罪處罰;查獲毒品數(shù)量達(dá)到較大以上的，應(yīng)以其實(shí)際實(shí)施的毒品犯罪行為定罪處罰?！?/p>
本案中，被告人某乙作為吸毒人員，為獲得毒品吸食，受某甲引誘和雇傭，為其購(gòu)買毒品提供幫助，犯罪情節(jié)輕微，同時(shí)，某甲、某丙等被告人都是吸毒者，在本案中，被告人某甲等人并未實(shí)際離開廣州市某某區(qū)，且沒有證據(jù)證實(shí)某甲等被告人何時(shí)回到武漢，已經(jīng)查明的事實(shí)是，作為吸毒者，某甲等三個(gè)被告在購(gòu)買毒品后，一直都有吸食的行為，不到兩天他們就地吸食的毒品超過10克，今日某乙在法庭上的陳述也證實(shí)了這一點(diǎn)(某甲最初供述其一共購(gòu)買毒品55.56 克，公安機(jī)關(guān)查獲時(shí)鑒定數(shù)量41.95 克)。至于二被告人何時(shí)啟程回回武漢，將毒品運(yùn)出廣州某區(qū)后，隨身毒品還能剩下多少，是否會(huì)在啟程前吸食完，都是一個(gè)不確定的狀態(tài)。因此，公安機(jī)構(gòu)查獲的毒品41.95克，只是查獲當(dāng)時(shí)的一個(gè)數(shù)量，若未被查獲，他們持有的毒品數(shù)量是會(huì)發(fā)生變化的，準(zhǔn)確的說，數(shù)量會(huì)越來越小，甚至被吸食完。(基于這一點(diǎn)，從罪行相適應(yīng)的原則考慮，對(duì)某甲、某乙也應(yīng)按非法持有毒品罪定罪，只有定此罪，才能按照查獲的毒品數(shù)量對(duì)被告人定罪量刑。)
因此，請(qǐng)人民法院考慮這一情節(jié)，對(duì)被告人某乙從輕處罰。
4、被告人某乙是初犯、偶犯，以前沒有犯罪行為。系受他人引誘鉤起毒癮而參與犯罪。與累犯相比，其主觀惡性和人身危險(xiǎn)性較小。
5、被告人某乙自被公安機(jī)關(guān)抓獲至今，直至在今天法庭審理中，坦白交待自己的犯罪行為，并當(dāng)庭認(rèn)罪，認(rèn)罪態(tài)度是好的，且真誠(chéng)悔罪。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)查，庭審查明，被告人某乙在案發(fā)前勤勞善良，在家經(jīng)營(yíng)手機(jī)店鋪，除吸毒外，無(wú)其它違法犯罪記錄，此次犯罪完全是因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄，受他人利誘和指使。其犯罪具有偶然性，應(yīng)給予其改過自新的機(jī)會(huì)。
綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)定非法持有毒品罪，且某乙有從輕處罰情節(jié)。建議法庭以非法持有毒品罪對(duì)某乙從輕處罰，給其一個(gè)重新做人的機(jī)會(huì)。
辯護(hù)人請(qǐng)求法庭能夠依法采納辯護(hù)人的辯護(hù)意見，謝謝!
辯護(hù)人：胡朝陽(yáng)
2012年10月
該案檢察院以運(yùn)輸毒品罪起訴，后法院接受我們辯護(hù)意見，我們辯護(hù)成功，某甲、某乙均判非法持有毒品罪，某乙獲刑兩年，現(xiàn)已經(jīng)出獄。
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