上海市浦東新區(qū)人民檢察院

起 訴 書

滬浦檢金融刑訴〔2017〕719號(hào)

被告人謝某某，男，1985年**月**日生，公民身份號(hào)碼：4452811985********，漢族，初中文化，無(wú)業(yè)，戶籍在廣東省**市**市**鎮(zhèn)**村**號(hào)之一，住廣東省**市**市**街道**花園**幢**樓**室。2013年10月17日因犯非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪被湖北省**市**人民法院判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金10萬(wàn)元，緩刑考驗(yàn)期從判決之日起至2017年10月16日。2017年4月27日因涉嫌侵犯著作權(quán)罪，由上海市公安局浦東分局刑事拘留，2017年4月28日延長(zhǎng)刑事拘留期限至三十天，2017年6月2日經(jīng)本院批準(zhǔn)，同日由上海市公安局浦東分局執(zhí)行逮捕。

被告人趙某某，男，1985年**月**日生，公民身份號(hào)碼：3304831985********，漢族，本科文化，無(wú)業(yè)，住浙江省**市**街道**村**號(hào)。2017年5月12日因涉嫌侵犯著作權(quán)罪，由上海市公安局浦東分局刑事拘留，2017年5月15日延長(zhǎng)刑事拘留期限至三十天，2017年6月2日經(jīng)本院批準(zhǔn)，同日由上海市公安局浦東分局執(zhí)行逮捕。

本案由上海市公安局浦東分局偵查終結(jié)，以被告人謝某某、趙某某涉嫌侵犯著作權(quán)罪，于2017年8月2日移送本院審查起訴。本院受理后，于2017年8月2日告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人，同日告知被害人有權(quán)委托訴訟代理人；依法訊問了被告人，聽取了辯護(hù)人的意見，審查了全部案件材料。經(jīng)審查，于2017年9月14日退回補(bǔ)充偵查，上海市公安局浦東分局補(bǔ)充偵查終結(jié)，于2017年10月12日移送本院審查起訴。

經(jīng)依法審查查明：

《**》網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)所有人為**公司，由被害單位上海**科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱“**科技公司”）依法取得**公司許可，并經(jīng)中華人民共和國(guó)文化部批準(zhǔn),進(jìn)口運(yùn)營(yíng)和網(wǎng)絡(luò)出版該網(wǎng)絡(luò)游戲。

2016年6月，被告人謝某某通過QQ、skype等方式與被告人趙某某取得聯(lián)系，并約定以支付報(bào)酬的方式，讓趙某某為《**》私服（即“**”）的上網(wǎng)運(yùn)營(yíng)提供技術(shù)服務(wù)。

經(jīng)查，2016年10月至2017年4月，被告人謝某某、趙某某，以營(yíng)利為目的，在未經(jīng)被害單位**科技公司許可，在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)“**”私服網(wǎng)站www. **.com，非法上網(wǎng)運(yùn)營(yíng)《**》網(wǎng)絡(luò)游戲，違法所得共計(jì)人民幣66萬(wàn)余元（以下幣種均為“人民幣”）。經(jīng)鑒定，《**》私服（即“**”）客戶端與《**》游戲客戶端存在實(shí)質(zhì)性相似。

2017年4月24日16時(shí)許，公安人員至廣東省**市**市**街道**花園**幢**樓西套將被告人謝某某抓獲，并扣押了涉案的臺(tái)式電腦（主機(jī)）、筆記本電腦及手機(jī)等物品。被告人謝某某到案后始終拒不供認(rèn)自己的犯罪事實(shí)。

2017年5月11日15時(shí)許，公安人員至浙江省**市**街道**村**號(hào)將被告人趙某某抓獲，并扣押了涉案的手機(jī)、硬盤等物品。被告人趙某某到案后如實(shí)供述了其受《**》私服運(yùn)營(yíng)者指令，為其提供技術(shù)服務(wù)，并從中非法獲利的犯罪事實(shí)。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：

第一組證據(jù)：證明被害單位發(fā)現(xiàn)“**”私服侵權(quán)而向公安機(jī)關(guān)報(bào)案

1.證人魏某某證言，**科技公司提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品批準(zhǔn)單、程序注冊(cè)證、公證書等書證證實(shí)：《**》系**科技公司在國(guó)內(nèi)授權(quán)代理運(yùn)營(yíng)的網(wǎng)絡(luò)游戲，該網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)所有人為**公司，經(jīng)中華人民共和國(guó)文化部批準(zhǔn)進(jìn)口運(yùn)營(yíng)和網(wǎng)絡(luò)出版；因“**”私服已侵犯**科技公司合法權(quán)益，故向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

2.被害單位**科技公司出具的報(bào)案材料、私服的發(fā)現(xiàn)過程情況說明、私服網(wǎng)站www. **.com和充值過程的截圖打印件等書證證實(shí)：2016年中旬，**科技公司接到關(guān)于私服“**”的舉報(bào)；2017年3月，www. **.com私服網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者至該公司官方網(wǎng)絡(luò)游戲內(nèi)進(jìn)行推銷，經(jīng)初步統(tǒng)計(jì)，該私服網(wǎng)站系收費(fèi)運(yùn)營(yíng)，注冊(cè)用戶2萬(wàn)余人，最高在線人數(shù)2,000人，已對(duì)該公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成影響；另提供上述私服網(wǎng)站服務(wù)器IP地址、充值平臺(tái)（9A云支付）等信息。

第二組證據(jù)：本案案發(fā)及被告人到案經(jīng)過

1.公安機(jī)關(guān)出具的《關(guān)于發(fā)現(xiàn)謝某某、趙某某涉嫌侵犯著作權(quán)案的情況說明》、《案發(fā)經(jīng)過表格》等書證證實(shí)：公安機(jī)關(guān)接到被害單位**科技公司提供的報(bào)案后，根據(jù)YY群號(hào)14******進(jìn)行排查，發(fā)現(xiàn)該群創(chuàng)建人YY號(hào)1779******與謝某某（公民身份號(hào)碼為4452811985********）有關(guān)，謝某某到案后，從其電腦內(nèi)查獲**軟件，并發(fā)現(xiàn)另一外部計(jì)算機(jī)通過**連接謝某某的電腦以及“**”的服務(wù)端，經(jīng)排查后發(fā)現(xiàn)趙某某有重大作案嫌疑。

2.公安機(jī)關(guān)出具的《抓獲經(jīng)過》等書證證實(shí)：公安機(jī)關(guān)先后抓獲謝某某、趙某某的經(jīng)過。

3.證人朱某某、劉某甲的證言，杭州**有限公司提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、收款賬號(hào)和服務(wù)器租用及托管費(fèi)用支付明細(xì)等書證證實(shí)：2016年10月，“**”向該公司租賃服務(wù)器，租用2個(gè)月后，先后將1臺(tái)戴爾R720服務(wù)器和1臺(tái)戴爾R730服務(wù)器快遞至該公司，租賃該公司場(chǎng)地托管。

4.公安機(jī)關(guān)出具的扣押筆錄以及《扣押決定書》、《扣押清單》等書證證實(shí)：案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)扣押了涉案的架設(shè)私服所使用的服務(wù)器2臺(tái)及硬盤等物品，服務(wù)器的IP地址有101. **.**.**等。

5.公安機(jī)關(guān)出具的扣押筆錄及《扣押決定書》、《扣押清單》、扣押物品的照片、謝某某電腦桌面截圖打印件等書證證實(shí)：案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)分別從謝某某、趙某某住處扣押了涉案的電腦、手機(jī)等物品；經(jīng)初查，從謝某某電腦桌面上發(fā)現(xiàn)有“**”、“****”、“**”界面。

第三組證據(jù)：證明《**》私服客戶端與《**》游戲客戶端存在實(shí)質(zhì)性相似

1.公安機(jī)關(guān)出具的《調(diào)取證據(jù)通知書》、《接受證據(jù)清單》證實(shí)：被害單位**科技公司報(bào)案后，向公安機(jī)關(guān)提供了保存《**》3.5客戶端的光盤。

2.上海東方計(jì)算機(jī)司法鑒定所《司法鑒定意見書》證實(shí)：經(jīng)鑒定，送檢的《**》私服客戶端與《**》游戲客戶端，兩者對(duì)比860個(gè)文件夾，共2836個(gè)文件，兩者完全相同的文件數(shù)為2524，經(jīng)比對(duì)兩者相似比例為89%，兩者存在實(shí)質(zhì)性相似。

第四組證據(jù)：證明“**”違法所得的數(shù)額

1．證人任某某證言，公安機(jī)關(guān)出具的《調(diào)取證據(jù)通知書》、《調(diào)取證據(jù)清單》以及商戶**注冊(cè)信息、登陸記錄、結(jié)算匯款信息、成功訂單等書證證實(shí)：“**”在9A云支付平臺(tái)上注冊(cè)賬戶**，該賬戶綁定的收款人為吳某某的工商銀行賬戶62122621030********；該公司在收到游戲玩家購(gòu)買游戲商品支付的款項(xiàng)后，扣除手續(xù)費(fèi)，再通過公司支付寶賬戶劃至商戶“**”指定的吳某某銀行賬戶；從2016年10月22日至2017年4月24日，實(shí)際匯款至吳某某銀行賬戶共計(jì)66萬(wàn)余元。

2.公安機(jī)關(guān)出具的《調(diào)取證據(jù)通知書》、《調(diào)取證據(jù)清單》以及吳某某工商銀行卡歷史明細(xì)清單等書證證實(shí)：從2016年10月22日至2017年4月24日，吳某某銀行賬戶收到涉案資金共計(jì)66萬(wàn)余元。

第五組證據(jù)：證明謝某某通過QQ、skpye等方式聯(lián)系趙某某為“**”上網(wǎng)運(yùn)營(yíng)提供技術(shù)服務(wù)

1.上海**科技有限公司計(jì)算機(jī)司法鑒定所出具的《司法鑒定意見書》以及鑒定恢復(fù)的電子數(shù)據(jù)證實(shí)：分別從扣押的涉案服務(wù)器、電腦和手機(jī)內(nèi)提取并恢復(fù)相關(guān)電子數(shù)據(jù)信息；其中，提取到謝某某與趙某某通過QQ、skpye、TeamViewer聯(lián)系記錄、謝某某筆記本電腦的MAC地址（BC-EE-7B-**-**-**）以及趙某某通過**與涉案服務(wù)器連接記錄等信息。

2.經(jīng)趙某某辨認(rèn)的從其手機(jī)好友信息內(nèi)存調(diào)取的“**”、“**”信息的截圖打印件、從謝某某臺(tái)式機(jī)電腦硬盤中提取的**網(wǎng)關(guān)軟件截圖打印件等書證證實(shí)：經(jīng)趙某某辨認(rèn)，確認(rèn)其手機(jī)內(nèi)的聯(lián)系人“**”與“**”系同一人，此人即為要求其提供技術(shù)服務(wù)的“**”運(yùn)營(yíng)者。

3.公安機(jī)關(guān)出具的《關(guān)于謝某某涉嫌侵犯著作權(quán)罪的情況說明》的書證證實(shí)：謝某某被扣押的臺(tái)式機(jī)電腦中存在的QQ198****登陸記錄IP地址與“**”服務(wù)器數(shù)據(jù)庫(kù)中admin賬戶于2017年4月14日22時(shí)57分29秒登錄的IP地址183. **. **.**相吻合。

第六組證據(jù)：證明謝某某支付趙某某報(bào)酬及控制涉案銀行賬戶

1.公安機(jī)關(guān)出具的《調(diào)取證據(jù)通知書》、《調(diào)取證據(jù)清單》及光盤證實(shí)：2017年2月25日8：59，謝某某的支付寶賬號(hào)16****@qq.com以168元購(gòu)買了qq198****；另顯示用戶ID2088802083******，登陸和綁定手機(jī)為1572882****。

2.公安機(jī)關(guān)出具的《調(diào)取證據(jù)通知書》、《調(diào)取證據(jù)清單》及光盤，趙某某分別在**網(wǎng)注冊(cè)登記的用戶名17087******的賬戶信息截圖打印件、在**交易平臺(tái)注冊(cè)登記的**的訂單信息截圖打印件等書證證實(shí)：2016年6月至2017年4月，趙某某先后收取“永**”私服經(jīng)營(yíng)者以比特幣形式，或者通過**賬戶（吳某某銀行賬戶轉(zhuǎn)入）和謝某某支付寶賬戶支付的報(bào)酬，共計(jì)10余萬(wàn)元。

3.證人劉某乙證言，劉某乙提供的其支付寶賬戶收取吳某某資金的交易明細(xì)、QQ聊天記錄截圖打印件以及經(jīng)其確認(rèn)的收到吳某某轉(zhuǎn)賬記錄的銀行對(duì)賬單等書證證實(shí)：2017年1月25日至2017年3月18日吳某某支付寶賬戶向劉某乙的支付寶賬戶轉(zhuǎn)賬7筆，共計(jì)轉(zhuǎn)入資金5萬(wàn)元；另2017年2月23日，吳某某銀行賬戶轉(zhuǎn)賬至劉某乙銀行賬戶資金39,000元，上述錢款均系謝某某指定他人賬戶劃款，用于歸還謝某某向劉某乙的個(gè)人借款。

4.證人吳某某證言證實(shí)：其本人身份證曾于2014年在福建**打工時(shí)遺失，其未辦理過涉案的工商銀行卡，也沒有參與“**”私服運(yùn)營(yíng)。

第七組證據(jù)：證明前科及身份信息

1.公安機(jī)關(guān)調(diào)取的湖北省**市**人民法院判決書的書證證實(shí)：被告人謝某某因犯非法獲取計(jì)算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪被判處刑罰。

2.公安機(jī)關(guān)提供的趙某某立功表現(xiàn)情況說明、刑事諒解書等書證證實(shí)：被告人趙某某對(duì)私服數(shù)據(jù)庫(kù)內(nèi)各表項(xiàng)內(nèi)容作了詳細(xì)說明，為公安機(jī)關(guān)查證謝某某提供了很大的幫助；案發(fā)后，趙某某家屬代為向被害單位**科技公司賠償80,000元，**科技公司對(duì)趙某某予以諒解。

3.公安機(jī)關(guān)提供的常住人口基本信息的書證證實(shí)：被告人謝某某、趙某某的身份信息。

第八組證據(jù)：證明被告人到案后的供述

1.被告人謝某某到案后拒不供認(rèn)自己的犯罪事實(shí)。

2.被告人趙某某對(duì)自己及同案犯的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。

上述證據(jù)收集程序合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，足以認(rèn)定指控事實(shí)。

本院認(rèn)為，被告人謝某某、趙某某以營(yíng)利為目的，未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲著作權(quán)人許可，私自架設(shè)服務(wù)器違法上網(wǎng)運(yùn)營(yíng)，違法所得66萬(wàn)余元，數(shù)額巨大，其行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十七條、第二十五條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪追究其刑事責(zé)任。被告人謝某某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條、第七十七條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，實(shí)施數(shù)罪并罰。被告人趙某某到案后能夠如實(shí)供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款，可以從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)依法審判。

此致

上海市浦東新區(qū)人民法院

檢察員：施凈嵐

2017年11月26日

附：

1.被告人謝某某、趙某某現(xiàn)均羈押于上海市浦東新區(qū)看守所。

2.偵查卷宗四冊(cè)、密卷一冊(cè)、補(bǔ)充卷宗一冊(cè)。

3.相關(guān)法律條文。

《中華人民共和國(guó)刑法》

第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。

第六十七條第三款被告人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

第六十九條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。
第七十七條第一款被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

第二百一十七條以營(yíng)利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的；

（二）出版他人享有專有出版的圖書的；

（三）未經(jīng)錄音錄像作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；

（四）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》

第一百七十二條人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴，并將案卷材料、證據(jù)移送人民法院。

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