上海市黃浦區(qū)人民檢察院

起?訴?書

滬黃檢金融刑訴〔2018〕18號(hào)

被告人許某某，男，1987年**月**日出生，公民身份號(hào)碼：3503211987********，漢族，初中文化，上海*甲生物科技有限公司法定代表人，戶籍在福建省莆田市秀嶼區(qū)**鎮(zhèn)**村**號(hào)，暫住本市**路**弄**號(hào)**室。因涉嫌詐騙罪于2017年5月16日被上海市公安局刑事拘留，同年5月19日由該局延長刑事拘留期限至三十天，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪于同年6月22日經(jīng)本院批準(zhǔn)并由該局執(zhí)行逮捕。

被告人汪某，男，1966年**月**日出生，公民身份號(hào)碼：3101041966********，漢族，博士文化，上海*乙生物科技有限公司法定代表人，戶籍在本市**路**弄**號(hào)**室，暫住本市**路**弄**號(hào)**室。因涉嫌詐騙罪于2017年5月22日被上海市公安局取保候?qū)?，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪于同年11月14日經(jīng)本院批準(zhǔn)并由該局執(zhí)行逮捕。

被告人李寧，男，1992年**月**日出生，公民身份號(hào)碼：3503011992********，漢族，高中文化，無固定職業(yè)，戶籍在福建省莆田市秀嶼區(qū)**鎮(zhèn)**村**號(hào)，暫住本市**路**弄**號(hào)**室。因涉嫌詐騙罪于2017年4月23日被上海市公安局刑事拘留，同年4月26日由該局延長刑事拘留期限至三十天，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪于同年5月27日經(jīng)本院批準(zhǔn)并由該局執(zhí)行逮捕。

被告人張文洪（化名張某甲），男，1976年**月**日出生，公民身份號(hào)碼：3210231976********，漢族，大專文化，無固定職業(yè)，戶籍在江蘇省揚(yáng)州市廣陵區(qū)**園**號(hào)**幢**室，暫住本市**路**弄**號(hào)**室。因涉嫌詐騙罪于2017年4月23日被上海市公安局刑事拘留，同年4月26日由該局延長刑事拘留期限至三十天，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪于同年5月27日經(jīng)本院批準(zhǔn)并由該局執(zhí)行逮捕。

本案由上海市公安局偵查終結(jié)，以被告人李寧、張文洪涉嫌銷售假藥罪，被告人許某某涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，被告人汪某涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，分別于2017年10月27日、2017年11月22日、2018年2月12日移送本院審查起訴。本院受理后，分別于2017年10月30日、2017年11月23日、2018年2月13日告知四名被告人有權(quán)委托辯護(hù)人，于2017年10月30日告知被害人有權(quán)委托訴訟代理人；依法訊問了被告人，審查了全部案件材料。經(jīng)審查，李寧、張文洪一案于2017年12月12日、2018年2月27日二次退回補(bǔ)充偵查，許某某一案于2018年1月4日、2018年2月27日二次退回補(bǔ)充偵查，汪某一案于2018年3月12日一次退回補(bǔ)充偵查；上海市公安局于2018年3月27日補(bǔ)充偵查終結(jié)，再次移送本院審查起訴。本院經(jīng)審查，于2018年4月2日決定并案處理。

經(jīng)依法審查查明：

2016年下半年，被告人許某某經(jīng)被告人汪某介紹，結(jié)識(shí)上海**大學(xué)**研究院副院長崔某某。經(jīng)三人商議，崔某某同意租借本市閔行區(qū)**路**號(hào)**樓兩間辦公室給許某某，許某某承諾幫助崔某某找尋合適研究的癌癥病人，用作崔某某和上海市**醫(yī)院合作的癌癥患者臨床研究項(xiàng)目，并通過崔某某聯(lián)系**醫(yī)院腫瘤科提供靜脈注射服務(wù)。之后，許某某跟汪某商定，由汪某為其制作提供干細(xì)胞注射液，由許某某以上海**大學(xué)**研究院名義對(duì)外招攬神經(jīng)系統(tǒng)病患，以靜脈注射干細(xì)胞的方式進(jìn)行收費(fèi)治療，并承諾給予汪某每月營業(yè)額的6%作為報(bào)酬。

決定上海**大學(xué)**研究院名義對(duì)外治療病患后，被告人許某某委托被告人李寧負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)作事宜，雇傭劉某甲（另案處理）負(fù)責(zé)網(wǎng)站建設(shè)及宣傳推廣，雇傭李某甲（另案處理）等人擔(dān)任網(wǎng)絡(luò)客服接待病患咨詢。劉某甲根據(jù)許某某要求，制作相關(guān)網(wǎng)站并在百度等網(wǎng)頁刊登廣告，宣傳上海**大學(xué)**研究院系專業(yè)治療神經(jīng)系統(tǒng)疾病的公立診療機(jī)構(gòu)、使用納米生物療法已經(jīng)治愈眾多病患；李某甲負(fù)責(zé)帶領(lǐng)手下幾名員工，以轉(zhuǎn)化研究院醫(yī)生身份，通過電話、微信等方式接受咨詢和預(yù)約掛號(hào)。

被告人李寧根據(jù)許某某要求，聘用被告人張文洪、陳某甲、汪某某、朱某某（后三人均另案處理）等人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)作；由張文洪冒充主任醫(yī)師身份，負(fù)責(zé)接待病患、診斷病情，借所謂納米生物療法的名義，以人民幣29,800元至61,000元不等的價(jià)格推銷使用干細(xì)胞注射液；由陳某甲、汪某某擔(dān)任護(hù)士，接洽病患并和汪某雇傭的人員交接干細(xì)胞注射液，將大部分病患送至**醫(yī)院腫瘤科靜脈輸入干細(xì)胞注射液，給少數(shù)年幼或行動(dòng)不方便的病患在**樓進(jìn)行靜脈注射；由朱某某負(fù)責(zé)以pos機(jī)或者現(xiàn)金收取病患診療費(fèi)用，以“納米生物因子”、“一次性耗材”、“納米技術(shù)服務(wù)費(fèi)”等名義開具銷售票據(jù)。

同期，被告人汪某雇傭和培訓(xùn)員工樊某某、胡某甲（另案處理），在本市靜安區(qū)**路**號(hào)**樓**實(shí)驗(yàn)室內(nèi)為其制作干細(xì)胞注射液，用于提供許某某等人為病患進(jìn)行靜脈注射。

上述人員于2016年12月至2017年4月期間，使用上述方式陸續(xù)為被害人張某乙、馬某甲、王某甲、金某某、單某某、王某乙、姚某甲、孟某某、周某某，胡某乙、向某甲、湯某甲、郭某某、何某甲、徐某甲、葛某某、干某某、蔣某某、胡某丙、王某丙、王某丁、姚某乙、王某戊、蔡某某、吳某甲、潘某甲、吳某乙、王某已、莊某某、王某庚、羅某甲、付某甲等有償注射干細(xì)胞，涉及漸凍癥、腦溢血、神經(jīng)萎縮、帕金森、神經(jīng)損傷等多種病患，合計(jì)收取費(fèi)用人民幣1,348,000元。

2017年4月22日，被害人張某丙向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。公安人員于同日抓獲被告人李寧、張文洪，于2017年5月15日抓獲被告人許某某。后經(jīng)公安人員電話聯(lián)系，被告人汪某于2017年5月22日自行前往公安機(jī)關(guān)投案。四名被告人到案后，能夠供述基本犯罪事實(shí)。

經(jīng)查，四名被告人均無醫(yī)師資格，上海**大學(xué)**研究院亦非醫(yī)療機(jī)構(gòu)。經(jīng)上海市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，涉案產(chǎn)品“納米生物因子”屬于依照《藥品管理法》必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的情形，應(yīng)認(rèn)定為按假藥論處。

上述事實(shí)，有以下證據(jù)證明：

第一組證據(jù)證明被告人共同犯罪方面的證據(jù)

1、被告人許某某、汪某的多次供述證實(shí)，其經(jīng)事先商議，決定上海**大學(xué)**研究院名義對(duì)外招攬、診療神經(jīng)系神經(jīng)系統(tǒng)疾病患者，由汪某負(fù)責(zé)制作用于治療病患的干細(xì)胞注射液，由許某某負(fù)責(zé)招攬病患、治療收費(fèi)等其他事宜，汪某可據(jù)此獲得提成的事實(shí)。

2、被告人李寧的多次供述證實(shí)，其根據(jù)許某某的安排，負(fù)責(zé)**學(xué)研究院對(duì)外診療的現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)作事宜，雇傭張文洪、陳某甲、汪某某、朱某某等人接診多名患者，并使用汪某制作的干細(xì)胞注射液為患者有償治療的事實(shí)。

3、被告人張文洪的多次供述證實(shí)，其根據(jù)李寧的安排，冒充**研究院主任醫(yī)師身份接診多名病患，并向病患推銷使用汪某制作的干細(xì)胞注射液的事實(shí)。

4、證人崔某某的證言、上海**大學(xué)出具的相關(guān)材料、《長寧區(qū)科學(xué)技術(shù)委員會(huì)項(xiàng)目計(jì)劃任務(wù)書》等證據(jù)證實(shí)，崔某某作為上海**大學(xué)**研究院副院長，經(jīng)汪某介紹認(rèn)識(shí)許某某，經(jīng)三人商談，其同意租借**樓兩間辦公室給許某某，許某某承諾為其尋找適合項(xiàng)目研究的癌癥病人，但許某某等人卻借用**研究院名義對(duì)外開展收費(fèi)診療的事實(shí)。

5、涉案銀行賬戶交易明細(xì)等證據(jù)證實(shí)，李寧根據(jù)約定向汪某支付相關(guān)提成的事實(shí)。

第二組證據(jù)證明被告人生產(chǎn)假藥方面的證據(jù)

1、被告人汪某的多次供述證實(shí)，其根據(jù)許某某、李寧的要求，雇傭員工在**大學(xué)**樓**實(shí)驗(yàn)室內(nèi)為其制作干細(xì)胞注射液，以及由李寧向其提供制作原料生理鹽水的事實(shí)。

2、證人樊某某、胡某甲的證言證實(shí)，其接受汪某的雇傭和培訓(xùn)，在**大學(xué)**樓**實(shí)驗(yàn)室內(nèi)制作干細(xì)胞注射液，由李寧向其提供制作原料生理鹽水，其根據(jù)李寧等人的要求按時(shí)提供干細(xì)胞注射液，并在注射液外包裝上寫明適用病癥的事實(shí)。

3、證人陳某甲、汪某某的證言證實(shí)，其根據(jù)李寧的安排，與汪某雇傭的員工交接干細(xì)胞注射液的事實(shí)。

4、證人張某丁、祝某某的證言證實(shí)，其提供臍帶給汪某用作制作干細(xì)胞的事實(shí)。

5、公安機(jī)關(guān)查封決定書、查封筆錄、搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單、照片等證據(jù)證實(shí)，本案假藥的生產(chǎn)地點(diǎn)**大學(xué)**樓**實(shí)驗(yàn)室內(nèi)的情況。

第三組證據(jù)證明被告人銷售假藥方面的證據(jù)

1、被告人許某某、李寧、張文洪的多次供述證實(shí)，其于2016年12月至2017年4月期間，以所謂納米生物療法名義，陸續(xù)向30余名患者推銷使用干細(xì)胞注射液，并收取相關(guān)費(fèi)用的事實(shí)。

2、證人陳某甲、汪某某、朱某某、林某某的證言證實(shí)，其接受李寧的雇傭，以**研究院名義接待病患，帶領(lǐng)病患至**醫(yī)院腫瘤科或者**樓靜脈注射干細(xì)胞，并使用pos機(jī)或者現(xiàn)金收取相關(guān)費(fèi)用的事實(shí)。

3、證人劉某甲、伊某某的證言、光盤及調(diào)取證據(jù)清單等證據(jù)證實(shí)，劉某甲按照許某某的要求，替上海**大學(xué)**研究院進(jìn)行不實(shí)的網(wǎng)絡(luò)宣傳和推廣，以及從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器取證后刻錄光盤提交公安機(jī)關(guān)的事實(shí)。

4、盤石軟件（上海）有限公司計(jì)算機(jī)司法鑒定所計(jì)算機(jī)司法鑒定意見書等證據(jù)證實(shí)，對(duì)部分涉案人員手機(jī)進(jìn)行數(shù)據(jù)恢復(fù)和提取，以及對(duì)**研究院網(wǎng)站進(jìn)行環(huán)境搭建和固定的情況。

5、證人李某甲的證言及相關(guān)聊天頁面截圖等證據(jù)證實(shí)，李某甲按照許某某的要求，以上海**大學(xué)**研究院醫(yī)生名義接受患者咨詢和預(yù)約的事實(shí)。

6、證人馬某乙、鄧某甲、李某乙、李某丙、顧某某、黃某某、張某戊、胡某丁、劉某乙、楊某甲、吳某丙等人的證言證實(shí)，陳某甲等人帶領(lǐng)部分病患前往**醫(yī)院腫瘤科，由**醫(yī)院護(hù)士為其靜脈注射自帶藥品的事實(shí)。

7、證人樓某某的證言、辨認(rèn)筆錄等證據(jù)證實(shí)，其作為帕金森綜合癥患者，于2017年4月和**研究院客服聯(lián)系后，準(zhǔn)備前往**校區(qū)進(jìn)行治療，但因和**老師一同前往而被拒絕治療的事實(shí)。

8、被害人馬某甲、金某某、單某某、王某乙、姚某甲、周某某、湯某甲、郭某某、何某甲、張某丙、葛某某、蔣某某、胡某丙、王某丙、王某丁、姚某乙、蔡某某、王某庚等人及被害人家屬張某已、李某丁、楊某乙、陳某乙、潘某乙、向某乙、湯某乙、徐某乙、柯某某、謝某某、趙某某、王某辛、鄧某乙、張某庚、吳某丁、龍某某、洪某某、羅某乙、付某乙等人的陳述、辨認(rèn)筆錄等證據(jù)證實(shí)，其通過網(wǎng)站、百度搜索等方式知曉“上海**大學(xué)**研究院”，相關(guān)廣告及客服宣稱其系治療神經(jīng)系統(tǒng)疾病的專業(yè)診療機(jī)構(gòu)，被害人根據(jù)預(yù)約前往**樓就診后，付費(fèi)注射細(xì)胞藥品的事實(shí)。

9、公安機(jī)關(guān)搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單、照片等證據(jù)證實(shí)，公安人員從**校區(qū)及被告人暫住地查獲涉案物品的情況。

10、涉案pos機(jī)交易明細(xì)、銀行賬戶交易明細(xì)、機(jī)打銷售票等證據(jù)證實(shí)，被告人以注射“納米生物因子”為由，收取病患相關(guān)費(fèi)用的情況。

第四組證據(jù)證明認(rèn)定假藥方面的證據(jù)

1、被害人提供的聊天記錄截屏材料及注射液照片、**保衛(wèi)處移交的網(wǎng)站截屏材料及調(diào)取證據(jù)清單等證據(jù)證實(shí)，涉案產(chǎn)品宣稱具有治療神經(jīng)系統(tǒng)疾病的適應(yīng)癥及功能主治，即以藥品的性質(zhì)對(duì)外宣傳的事實(shí)。

2、上海市食品藥品監(jiān)督管理局《關(guān)于“許某某”等人涉嫌生產(chǎn)銷售假藥案中涉案產(chǎn)品“納米生物因子”認(rèn)定意見的復(fù)函》證實(shí)，涉案產(chǎn)品“納米生物因子”應(yīng)認(rèn)定為按假藥論處。

3、上海市衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)《關(guān)于查詢上海**大學(xué)**研究院相關(guān)信息的復(fù)函》證實(shí)，上海**大學(xué)**研究院并非醫(yī)療機(jī)構(gòu)的事實(shí)。

4、證人劉某丙、何某乙的證言、**大學(xué)**樓**實(shí)驗(yàn)室視頻光盤等證據(jù)證實(shí)，干細(xì)胞制作的正規(guī)流程和規(guī)定要求，以及被告人汪某所用實(shí)驗(yàn)室不符合相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)、汪某不具備臨床研究資質(zhì)的事實(shí)。

第五組證據(jù)證明到案、凍結(jié)等方面的證據(jù)

1、公安機(jī)關(guān)到案經(jīng)過證實(shí)，公安人員于2017年4月22日在**校區(qū)抓獲被告人張文洪，同日在本市**路**弄**號(hào)**室抓獲被告人李寧的事實(shí)。

2、公安機(jī)關(guān)到案經(jīng)過證實(shí)，公安人員于2017年5月15日在本市**路**弄**號(hào)**室抓獲被告人許某某的事實(shí)。

3、公安機(jī)關(guān)到案經(jīng)過證實(shí)，經(jīng)公安人員電話聯(lián)系，被告人汪某于2017年5月22日自行至公安機(jī)關(guān)投案的事實(shí)。

4、被告人許某某、汪某、李寧、張文洪的多次供述證實(shí)，其到案后的供述認(rèn)罪情況。

5、協(xié)助凍結(jié)財(cái)產(chǎn)通知書證實(shí)，公安人員凍結(jié)被告人李寧涉案賬戶的情況。

上述證據(jù)來源及收集程序合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，足以認(rèn)定指控事實(shí)。

本院認(rèn)為，被告人許某某、汪某、李寧、張文洪生產(chǎn)、銷售假藥，具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，其行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十一條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任。系共同犯罪，適用《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款。被告人許某某、汪某、李寧在共同犯罪中起主要作用，是主犯，適用《中華人民共和國刑法》第二十六條第一、四款；被告人張文洪在共同犯罪中起次要作用，是從犯，適用《中華人民共和國刑法》第二十七條，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人汪某系自首，適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款，可以從輕或者減輕處罰。被告人許某某、李寧、張文洪到案后能夠如實(shí)供述罪行，適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款，可以從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)依法審判。

此致

上海市黃浦區(qū)人民法院

檢??察??員：魏彬

2018年5月11日

附：

1、被告人許某某、汪某、李寧、張文洪現(xiàn)均羈押于上海市第二看守所，番號(hào)**、**、**、**。

2、偵查卷宗二十一冊(cè)，補(bǔ)充材料一冊(cè)。

3、司法鑒定意見書一冊(cè)。

4、光盤四張。

5、相關(guān)法律條文。

附：相關(guān)法律條文

《中華人民共和國刑法》

第一百四十一條??生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

第二十五條第一款??共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

第二十六條???組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

……

對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

第二十七條　在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

第六十七條??犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

……

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第一百七十二條??人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴，并將案卷材料、證據(jù)移送人民法院。