浙江省衢州市衢江區(qū)人民檢察院

起?訴?書

衢檢生態(tài)環(huán)境刑訴〔2018〕3號

被告人楊某某，男性，1985年**月**日出生，居民身份證號碼3308211985********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省衢州市柯城區(qū)，住浙江省衢州市柯城區(qū)**道**小**幢**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2017年11月1日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，經(jīng)本院批準，同年12月8日被衢州市公安局衢江分局執(zhí)行逮捕。2009年6月,楊某某因犯制造毒品罪,被判處有期徒刑八個月,并處罰金6000元。

被告人周某甲，男性，1976年**月**日出生，居民身份證號碼3308231976********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省江山市，住浙江省衢州市柯城區(qū)**小**號樓**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2017年11月1日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，經(jīng)本院批準，同年12月8日被衢州市公安局衢江分局執(zhí)行逮捕。

被告人徐某甲，男性，1982年**月**日出生，居民身份證號碼3308211982********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省衢州市柯城區(qū)，住浙江省衢州市柯城區(qū)**鎮(zhèn)**村**號，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年3月31日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年4月27日變更為取保候?qū)彙?013年9月，徐某甲因犯開設賭場罪，被判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年，并處罰金15000元。

被告人王某甲，男性，1986年**月**日出生，居民身份證號碼3308811986********，漢族，中專文化，戶籍所在地浙江省江山市，住浙江省江山市**鄉(xiāng)**村**號，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年3月26日被衢州市公安局衢江分局取保候?qū)彙?/span>

被告人王某乙，女性，1982年**月**日出生，居民身份證號碼3308231982********，漢族，大專文化，戶籍所在地浙江省江山市，住衢州市柯城區(qū)**小**號樓**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年2月7日被衢州市公安局衢江分局取保候?qū)彙?/span>

本案由衢州市公安局衢江分局偵查終結，以被告人楊某某、周某甲、徐某甲、王某甲、王某乙涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年5月8日向本院移送審查起訴。本院受理后，于同日告知被告人有權委托辯護人，依法訊問了被告人，審查了全部案件材料。其間，退回公安機關補充偵查二次。

經(jīng)依法審查查明：

1.2017年1月，被告人楊某某伙同被告人周某甲成立江山**生物技術有限公司，從事“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品的生產(chǎn)、經(jīng)營活動。其中，被告人楊某某負責采購設備、原料、包裝、人工工資、場地租金等費用，被告人周某甲負責聯(lián)系原料采購、產(chǎn)品的調(diào)制、生產(chǎn)，并通過被告人楊某某實際控制的浙江**生物科技有限公司以微商代理四級運營模式在全國推廣銷售。2017年2月至7月，被告人楊某某、周某甲在未取得藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，為增強產(chǎn)品效果，迅速打開市場，雇傭被告人徐某甲、王某甲等人生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品，并在該產(chǎn)品中非法添加酮康唑、丙酸氯倍他索等西藥成分，冒充藥品進行宣傳銷售，從中獲利。其中，被告人楊某某、周某甲于2017年2月至5月期間生產(chǎn)的非法添加有酮康唑、丙酸氯倍他索的“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品共計7136箱（60盒/箱）。2017年2月至7月期間，被告人楊某某以每盒25元至120元不等的價格銷售給周某乙、秦某某、高某某等人共計430839盒，銷售金額共計2453.522萬元。經(jīng)衢州市市場監(jiān)督管理局認定，批號為20170217、20170316、20170416?的“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品中含有酮康唑、丙酸氯倍他索成分，涉案產(chǎn)品依法應按假藥論處。

2.2017年1月，被告人楊某某委托河南**健康用品有限公司貼牌生產(chǎn)“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”，由浙江**生物科技有限公司負責生產(chǎn)產(chǎn)品的外箱、內(nèi)盒、每貼內(nèi)外包裝、說明書、二維碼標貼包裝等，由河南**健康用品有限公司提供產(chǎn)品配方、原輔料加工生產(chǎn)“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”成品，再統(tǒng)一郵寄回浙江**生物科技有限公司進行銷售。浙江**生物科技有限公司未經(jīng)有關部門審批，擅自在其微信公眾號、官方網(wǎng)站、央視網(wǎng)商城、產(chǎn)品宣傳冊上發(fā)布“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”廣告，且廣告內(nèi)容中的“浙江**生物科技有限公司自主研發(fā)的保健貼品牌——神農(nóng)石氏已在國家知識產(chǎn)權局申請專利，是國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)新型配方”與實際不相符；廣告中宣稱神農(nóng)貼“27種中藥提取，安全無副作用，健康養(yǎng)生、依天然恩賜，汲本草精華，磁療作用、強力透腎、活血通絡、消腫止痛、有效緩解腫、脹、痛、僵”等宣稱的成分與“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”中實際含有成分不相符；廣告中宣稱“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”主治：骨質(zhì)增生、腰間盤突出、跌打損傷、風濕關節(jié)炎、頸椎病、腰肌勞損、肩周炎，以及使用“通經(jīng)引絡散寒祛濕”、“直達病灶”、“消除病變”等醫(yī)療用語及易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語。上述虛假廣告內(nèi)容，對消費者的購買具有實質(zhì)性影響。2017年1月至7月期間，被告人楊某某組織微商下線以每盒40元至120元不等的價格予以銷售共計1072648盒，銷售金額達6651余萬元，非法獲利4600余萬元。經(jīng)衢州市市場監(jiān)督管理局認定，“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”產(chǎn)品中含有雙氯芬酸鈉化學成分，依法應按假藥論處。

3.2017年12月至2018年1月期間，被告人王某乙在未取得國家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，明知被告人楊某某、周某甲2017年7月之前生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”被藥監(jiān)部門認定為假藥，仍然雇傭祝某某（已作不起訴處理）通過郵寄快遞方式，將上述期間生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”以每箱1200元至1500元不等的價格銷售給被告人秦某某（另案處理）共計60余箱，銷售金額達6.58萬元。

2018年1月13日，被告人王某乙在淘寶網(wǎng)上購買河南**商貿(mào)有限公司“酮康唑”原料2公斤，并雇用他人生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”。1月18日，被告人王某乙在包裝該批產(chǎn)品時被相關部門當場查獲，其中生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”共計18框（瓶裝，無生產(chǎn)批號）。經(jīng)衢州市食品藥品檢驗研究院檢測，該批“上守神本草抑菌膏”中含有硝酸咪康唑成分。

認定上述事實的證據(jù)如下：

1.物證：上守神本草抑菌膏、神農(nóng)石氏筋骨保健貼（照片）；

2.書證：衛(wèi)生部門調(diào)取的相關材料、市場監(jiān)督管理局移送材料、營業(yè)執(zhí)照、廠房租賃合同、原料采購證明、微信聊天記錄、宣傳手冊、銀行明細、物流清單、商標轉(zhuǎn)讓協(xié)議、支付寶轉(zhuǎn)賬記錄、微信轉(zhuǎn)賬記錄、購貨記錄、工資清單、兩微一端代理運營協(xié)議、檢測報告等；

3.證人證言：劉某某、毛某某、徐某乙等人的證言；

?4.被告人的供述與辯解：被告人楊某某、周某甲、徐某甲、王某甲、王某乙的供述與辯解；

5.鑒定意見：衢州市市場監(jiān)督管理局假藥認定書；?

6.勘驗、檢查、辨認等筆錄：現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、現(xiàn)場照片；

7.視聽資料、電子數(shù)據(jù)：電子證據(jù)檢查工作記錄、楊某某等人的平航手機取證分析報告等。?

本院認為，被告人楊某某、周某甲在未取得國家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，在生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品過程中非法添加西藥成分，并作為藥品進行宣傳，通過微商代理銷售模式予以銷售牟利，情節(jié)特別嚴重；被告人徐某甲在明知被告人楊某某、周某甲未取得國家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，負責“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售過程中原料采購、發(fā)放工資、售后維權等工作；被告人王某甲在明知被告人楊某某、周某甲未取得國家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，參與“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品生產(chǎn)、運輸?shù)裙ぷ鳌１桓嫒藯钅衬?、周某甲、徐某甲、王某甲的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十一條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應當以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責任。被告人楊某某違反國家規(guī)定，利用廣告對商品作虛假宣傳，情節(jié)嚴重，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十二條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應當以虛假廣告罪追究其刑事責任。在生產(chǎn)、銷售假藥共同犯罪中，被告人楊某某、周某甲起主要作用，是主犯，被告人周某甲自動投案并如實供述自己的罪行，應當適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定；被告人徐某甲、王某甲起次要、輔助作用，是從犯，被告人徐某甲歸案后能如實供述自己的罪行，應當適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定。被告人王某甲自動投案并如實供述自己的罪行，應當適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定。

被告人王某乙在未取得藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，非法生產(chǎn)、銷售假藥，情節(jié)嚴重，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十一條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應當以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責任。被告人王某乙自動投案并如實供述自己的罪行，應當適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十六條的規(guī)定，提起公訴，請依法判處。

此致

浙江省衢州市衢江區(qū)人民法院

檢察員：俞向成

2018年11月16日

附：

????1.被告人楊某某、周某甲現(xiàn)羈押在衢州市看守所；被告人徐某甲、王某甲、王某乙現(xiàn)取保候?qū)徳诩遥?/span>

2.偵查卷17冊、檢察卷2冊。