浙江省衢州市衢江區(qū)人民檢察院

起?訴?書

衢檢生態(tài)環(huán)境刑訴〔2018〕3號(hào)

被告人楊某某，男性，1985年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼3308211985********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省衢州市柯城區(qū)，住浙江省衢州市柯城區(qū)**道**小**幢**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2017年11月1日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，經(jīng)本院批準(zhǔn)，同年12月8日被衢州市公安局衢江分局執(zhí)行逮捕。2009年6月,楊某某因犯制造毒品罪,被判處有期徒刑八個(gè)月,并處罰金6000元。

被告人周某甲，男性，1976年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼3308231976********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省江山市，住浙江省衢州市柯城區(qū)**小**號(hào)樓**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2017年11月1日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，經(jīng)本院批準(zhǔn)，同年12月8日被衢州市公安局衢江分局執(zhí)行逮捕。

被告人徐某甲，男性，1982年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼3308211982********，漢族，初中文化，戶籍所在地浙江省衢州市柯城區(qū)，住浙江省衢州市柯城區(qū)**鎮(zhèn)**村**號(hào)，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年3月31日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年4月27日變更為取保候?qū)彙?013年9月，徐某甲因犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，被判處有期徒刑一年三個(gè)月，緩刑二年，并處罰金15000元。

被告人王某甲，男性，1986年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼3308811986********，漢族，中專文化，戶籍所在地浙江省江山市，住浙江省江山市**鄉(xiāng)**村**號(hào)，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年3月26日被衢州市公安局衢江分局取保候?qū)彙?/span>

被告人王某乙，女性，1982年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼3308231982********，漢族，大專文化，戶籍所在地浙江省江山市，住衢州市柯城區(qū)**小**號(hào)樓**單元**室，因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年2月7日被衢州市公安局衢江分局取保候?qū)彙?/span>

本案由衢州市公安局衢江分局偵查終結(jié)，以被告人楊某某、周某甲、徐某甲、王某甲、王某乙涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2018年5月8日向本院移送審查起訴。本院受理后，于同日告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人，依法訊問(wèn)了被告人，審查了全部案件材料。其間，退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查二次。

經(jīng)依法審查查明：

1.2017年1月，被告人楊某某伙同被告人周某甲成立江山**生物技術(shù)有限公司，從事“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。其中，被告人楊某某負(fù)責(zé)采購(gòu)設(shè)備、原料、包裝、人工工資、場(chǎng)地租金等費(fèi)用，被告人周某甲負(fù)責(zé)聯(lián)系原料采購(gòu)、產(chǎn)品的調(diào)制、生產(chǎn)，并通過(guò)被告人楊某某實(shí)際控制的浙江**生物科技有限公司以微商代理四級(jí)運(yùn)營(yíng)模式在全國(guó)推廣銷售。2017年2月至7月，被告人楊某某、周某甲在未取得藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，為增強(qiáng)產(chǎn)品效果，迅速打開(kāi)市場(chǎng)，雇傭被告人徐某甲、王某甲等人生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品，并在該產(chǎn)品中非法添加酮康唑、丙酸氯倍他索等西藥成分，冒充藥品進(jìn)行宣傳銷售，從中獲利。其中，被告人楊某某、周某甲于2017年2月至5月期間生產(chǎn)的非法添加有酮康唑、丙酸氯倍他索的“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品共計(jì)7136箱（60盒/箱）。2017年2月至7月期間，被告人楊某某以每盒25元至120元不等的價(jià)格銷售給周某乙、秦某某、高某某等人共計(jì)430839盒，銷售金額共計(jì)2453.522萬(wàn)元。經(jīng)衢州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定，批號(hào)為20170217、20170316、20170416?的“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品中含有酮康唑、丙酸氯倍他索成分，涉案產(chǎn)品依法應(yīng)按假藥論處。

2.2017年1月，被告人楊某某委托河南**健康用品有限公司貼牌生產(chǎn)“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”，由浙江**生物科技有限公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)產(chǎn)品的外箱、內(nèi)盒、每貼內(nèi)外包裝、說(shuō)明書、二維碼標(biāo)貼包裝等，由河南**健康用品有限公司提供產(chǎn)品配方、原輔料加工生產(chǎn)“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”成品，再統(tǒng)一郵寄回浙江**生物科技有限公司進(jìn)行銷售。浙江**生物科技有限公司未經(jīng)有關(guān)部門審批，擅自在其微信公眾號(hào)、官方網(wǎng)站、央視網(wǎng)商城、產(chǎn)品宣傳冊(cè)上發(fā)布“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”廣告，且廣告內(nèi)容中的“浙江**生物科技有限公司自主研發(fā)的保健貼品牌——神農(nóng)石氏已在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)專利，是國(guó)家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)新型配方”與實(shí)際不相符；廣告中宣稱神農(nóng)貼“27種中藥提取，安全無(wú)副作用，健康養(yǎng)生、依天然恩賜，汲本草精華，磁療作用、強(qiáng)力透腎、活血通絡(luò)、消腫止痛、有效緩解腫、脹、痛、僵”等宣稱的成分與“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”中實(shí)際含有成分不相符；廣告中宣稱“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”主治：骨質(zhì)增生、腰間盤突出、跌打損傷、風(fēng)濕關(guān)節(jié)炎、頸椎病、腰肌勞損、肩周炎，以及使用“通經(jīng)引絡(luò)散寒祛濕”、“直達(dá)病灶”、“消除病變”等醫(yī)療用語(yǔ)及易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語(yǔ)。上述虛假?gòu)V告內(nèi)容，對(duì)消費(fèi)者的購(gòu)買具有實(shí)質(zhì)性影響。2017年1月至7月期間，被告人楊某某組織微商下線以每盒40元至120元不等的價(jià)格予以銷售共計(jì)1072648盒，銷售金額達(dá)6651余萬(wàn)元，非法獲利4600余萬(wàn)元。經(jīng)衢州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定，“神農(nóng)石氏筋骨保健貼”產(chǎn)品中含有雙氯芬酸鈉化學(xué)成分，依法應(yīng)按假藥論處。

3.2017年12月至2018年1月期間，被告人王某乙在未取得國(guó)家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，明知被告人楊某某、周某甲2017年7月之前生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”被藥監(jiān)部門認(rèn)定為假藥，仍然雇傭祝某某（已作不起訴處理）通過(guò)郵寄快遞方式，將上述期間生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”以每箱1200元至1500元不等的價(jià)格銷售給被告人秦某某（另案處理）共計(jì)60余箱，銷售金額達(dá)6.58萬(wàn)元。

2018年1月13日，被告人王某乙在淘寶網(wǎng)上購(gòu)買河南**商貿(mào)有限公司“酮康唑”原料2公斤，并雇用他人生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”。1月18日，被告人王某乙在包裝該批產(chǎn)品時(shí)被相關(guān)部門當(dāng)場(chǎng)查獲，其中生產(chǎn)的“上守神本草抑菌膏”共計(jì)18框（瓶裝，無(wú)生產(chǎn)批號(hào)）。經(jīng)衢州市食品藥品檢驗(yàn)研究院檢測(cè)，該批“上守神本草抑菌膏”中含有硝酸咪康唑成分。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：

1.物證：上守神本草抑菌膏、神農(nóng)石氏筋骨保健貼（照片）；

2.書證：衛(wèi)生部門調(diào)取的相關(guān)材料、市場(chǎng)監(jiān)督管理局移送材料、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、廠房租賃合同、原料采購(gòu)證明、微信聊天記錄、宣傳手冊(cè)、銀行明細(xì)、物流清單、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、支付寶轉(zhuǎn)賬記錄、微信轉(zhuǎn)賬記錄、購(gòu)貨記錄、工資清單、兩微一端代理運(yùn)營(yíng)協(xié)議、檢測(cè)報(bào)告等；

3.證人證言：劉某某、毛某某、徐某乙等人的證言；

?4.被告人的供述與辯解：被告人楊某某、周某甲、徐某甲、王某甲、王某乙的供述與辯解；

5.鑒定意見(jiàn)：衢州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局假藥認(rèn)定書；?

6.勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)等筆錄：現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片；

7.視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)：電子證據(jù)檢查工作記錄、楊某某等人的平航手機(jī)取證分析報(bào)告等。?

本院認(rèn)為，被告人楊某某、周某甲在未取得國(guó)家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，在生產(chǎn)“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品過(guò)程中非法添加西藥成分，并作為藥品進(jìn)行宣傳，通過(guò)微商代理銷售模式予以銷售牟利，情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人徐某甲在明知被告人楊某某、周某甲未取得國(guó)家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，負(fù)責(zé)“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售過(guò)程中原料采購(gòu)、發(fā)放工資、售后維權(quán)等工作；被告人王某甲在明知被告人楊某某、周某甲未取得國(guó)家藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，參與“上守神本草抑菌膏”產(chǎn)品生產(chǎn)、運(yùn)輸?shù)裙ぷ?。被告人楊某某、周某甲、徐某甲、王某甲的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任。被告人楊某某違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十二條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以虛假?gòu)V告罪追究其刑事責(zé)任。在生產(chǎn)、銷售假藥共同犯罪中，被告人楊某某、周某甲起主要作用，是主犯，被告人周某甲自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款的規(guī)定；被告人徐某甲、王某甲起次要、輔助作用，是從犯，被告人徐某甲歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款的規(guī)定。被告人王某甲自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款的規(guī)定。

被告人王某乙在未取得藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的情況下，非法生產(chǎn)、銷售假藥，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任。被告人王某乙自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十六條的規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)依法判處。

此致

浙江省衢州市衢江區(qū)人民法院

檢察員：俞向成

2018年11月16日

附：

????1.被告人楊某某、周某甲現(xiàn)羈押在衢州市看守所；被告人徐某甲、王某甲、王某乙現(xiàn)取保候?qū)徳诩遥?/span>

2.偵查卷17冊(cè)、檢察卷2冊(cè)。