上海市長寧區(qū)人民檢察院

起?訴?書

滬長檢一部刑訴〔2020〕1194號(hào)

被告人吳某某，男，1996年**月**日生，公民身份號(hào)碼：4451211996********，漢族，初中文化，無業(yè)，戶籍在廣東省潮州市楓溪區(qū)**街**號(hào)，住廣東省潮州市楓溪區(qū)**棟**室。

被告人姚某某，男，1996年**月**日生，公民身份號(hào)碼：4451211996********，漢族，初中文化，無業(yè)，戶籍在廣東省潮州市楓溪區(qū)**號(hào)，住廣東省潮州市楓溪區(qū)**路**棟**室。2017年2月因犯盜竊罪被廣東省潮州市楓溪區(qū)人民法院判處有期徒刑三年三個(gè)月，罰金人民幣10000元。

兩名被告人于2020年3月28日因涉嫌破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪被上海市公安局長寧分局刑事拘留，同年4月1日延長拘留期限至三十日，2020年4月29日經(jīng)本院批準(zhǔn)，由上海市公安局長寧分局逮捕。

本案由上海市公安局長寧分局偵查終結(jié)，以被告人吳某某、姚某某涉嫌破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，于2020年6月8日向本院移送起訴。本院受理后，于三日內(nèi)已告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人以及認(rèn)罪認(rèn)罰可能導(dǎo)致的法律后果；依法訊問了被告人，聽取了兩名被告人以及值班律師的意見，審查了全部案件材料。本案于2020年7月8日延長審查起訴期限15日。兩名被告人對(duì)本案同意適用簡易程序?qū)徖怼?/span>

經(jīng)依法審查查明：

2019年12月至2020年3月，為非法牟利，被告人姚某某受被告人吳某某指使，編寫并整合數(shù)個(gè)軟件后形成名為充值卡“**EXE”的程序，用于商家在“**”平臺(tái)直播間內(nèi)批量導(dǎo)入小號(hào)、虛擬增加（指定）觀看人數(shù)、收藏?cái)?shù)量、發(fā)言等，被告人姚某某將程序提供給被告人吳某某并收取好處費(fèi)人民幣1000余元。被告人吳某某將該程序在www.**.com等平臺(tái)上兜售，并通過微信等方式收取商家支付的用于充值購買“卡密”（充值卡密碼）的錢款，幫助商家或由商家自行下載上述程序、注冊(cè)賬號(hào)并輸入“卡密”登入，將該程序在“**”平臺(tái)直播間內(nèi)使用以達(dá)到上述目的。被告人吳某某采用上述手法非法獲利共計(jì)人民幣3.2萬余元。

經(jīng)司法鑒定，上述程序存在對(duì)計(jì)算計(jì)信息系統(tǒng)的傳輸數(shù)據(jù)進(jìn)行未授權(quán)的獲取、增加和修改等行為，該程序?yàn)槠茐男猿绦?。同時(shí)，使用該程序在**批量登入時(shí)不需要用戶進(jìn)行驗(yàn)證，避開了**的登入驗(yàn)證機(jī)制。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：

1．證人彭某甲的證言證實(shí)，2020年1月起，其和丈夫楊某某為在“**”平臺(tái)經(jīng)營的兩家店鋪提高人氣，通過微信（微信名“廣州**”）向被告人吳某某聯(lián)系（微信號(hào)為******）購買一款軟件。其下載程序、注冊(cè)賬號(hào)后多次微信轉(zhuǎn)賬給吳某某共計(jì)人民幣7000元用以充值卡密，使用卡密登入后，程序根據(jù)不同數(shù)量的卡密提供虛擬增加直播間的觀看人數(shù)、互動(dòng)、發(fā)言等功能。

2．證人彭某乙的證言、上海**技術(shù)有限公司營業(yè)執(zhí)照證實(shí)，“**”接他人投訴稱“**聯(lián)盟”的網(wǎng)站上有提供下載、銷售某款軟件用于在**商鋪直播間內(nèi)虛擬增加觀看人數(shù)、關(guān)注人數(shù)、互動(dòng)的行為，嚴(yán)重影響平臺(tái)正常經(jīng)營秩序。該公司遂報(bào)案。

3．上海市公安局長寧分局扣押物品清單證實(shí)，公安機(jī)關(guān)從兩名被告人處扣押了用于作案的手機(jī)、電腦主機(jī)、移動(dòng)硬盤、U盤等物。

4．上海市公安局長寧分局電子數(shù)據(jù)檢查筆錄、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄、電子數(shù)據(jù)提取固定清單證實(shí)，公安機(jī)關(guān)提取了兩名被告人的手機(jī)、電腦主機(jī)硬盤、U盤中的數(shù)據(jù)；對(duì)涉案服務(wù)器進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，提取了服務(wù)器內(nèi)相關(guān)的文件。

5．上海抉隱電子數(shù)據(jù)司法鑒定所司法鑒定意見書證實(shí)，對(duì)公安機(jī)關(guān)提取的網(wǎng)址并提供下載的軟件進(jìn)行固定和鑒定，www.**.com網(wǎng)站中客服提供的“人氣互動(dòng)充值卡.rar”中“充值卡1.3.exe”軟件具有22項(xiàng)功能，存在對(duì)計(jì)算計(jì)信息系統(tǒng)的傳輸數(shù)據(jù)進(jìn)行未授權(quán)的獲取、增加和修改等行為，該程序?yàn)槠茐男猿绦?。同時(shí)，使用該程序在**批量登入時(shí)不需要用戶進(jìn)行驗(yàn)證，避開了**的登入驗(yàn)證機(jī)制。

6．被告人吳某某的微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄、騰訊公司出具的交易明細(xì)、上海**事務(wù)所有限公司會(huì)計(jì)鑒定意見書證實(shí)，2020年1月27日至3月26日，被告人吳某某向商家提供上述程序并通過微信等收款非法獲利人民幣32426.91元。

7．公安機(jī)關(guān)出具的案發(fā)經(jīng)過等證實(shí)，2020年3月26日，公安機(jī)關(guān)在廣東省潮州市先后抓獲被告人吳某某、姚某某。

8．廣東省潮州市楓溪區(qū)人民法院刑事判決書、廣東省潮州市中級(jí)人民法院刑事裁定書證實(shí)，2017年2月被告人姚某某因犯盜竊罪被判處有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。

上述證據(jù)收集程序合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，足以認(rèn)定指控的事實(shí)。兩名被告人對(duì)指控的事實(shí)和證據(jù)均無異議，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。

本院認(rèn)為，被告人吳某某伙同被告人姚某某向他人提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百八十五條第三款，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序罪追究刑事責(zé)任。兩名被告人認(rèn)罪認(rèn)罰，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從寬處理。本案系共同犯罪，應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款。被告人姚某某曾因盜竊被判處有期徒刑，在刑罰執(zhí)行完畢五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上之刑罰，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十五條第一款，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。兩名被告人到案后如實(shí)供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款，系坦白，可以從輕處罰。建議分別判處兩名被告人有期徒刑三年三個(gè)月并處罰金之刑罰。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十六條之規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)依法判處。

此致

上海市長寧區(qū)人民法院

檢察官：謝玨

2020年7月22日

附：

1、被告人吳某某、姚某某現(xiàn)羈押于本市長寧區(qū)看守所。

2、案卷材料和證據(jù)四冊(cè)。

3、《適用簡易程序建議書》一份、《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》二份。

4、相關(guān)法律條文。

附：相關(guān)法律條文

《中華人民共和國刑法》

第二百八十五條違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役。
違反國家規(guī)定，侵入前款規(guī)定以外的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實(shí)施侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰。
　　單位犯前三款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。
　第六十五條第一款被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。
第六十七條第三款犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第十五條　犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。

第一百七十六條人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴，并將案卷材料、證據(jù)移送人民法院。

犯罪嫌疑人認(rèn)罪認(rèn)罰的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)就主刑、附加刑、是否適用緩刑等提出量刑建議，并隨案移送認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書等材料。?