謝某某
江漢油田大陽建筑安裝潛江有限公司
李良浩（湖北黃鶴律師事務(wù)所）

再審申請人（一審原告，二審被上訴人）:謝某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，江漢油田瑞騰達(dá)工程有限責(zé)任公司項目經(jīng)理，住湖北省潛江市江漢油田向陽友誼路2號27棟504室。
被申請人（一審被告，二審上訴人）:江漢油田大陽建筑安裝潛江有限公司。住所地:湖北省潛江市光華辦事處向陽建設(shè)路。
法定代表人:程浩，該公司董事長。
委托代理人:李良浩，湖北黃鶴律師事務(wù)所律師。
再審申請人謝某某因與被申請人江漢油田大陽建筑安裝潛江有限公司（簡稱大陽公司）建設(shè)工程分包合同結(jié)算糾紛一案，不服湖北省漢江中級人民法院（2013）鄂漢江中民一終字第00147號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。
謝某某申請再審稱，原審裁判適用法律錯誤，實體處理不當(dāng)。根據(jù)鑒定報告，工程總價款為254544.56元，但認(rèn)定鑒定費9000元由謝某某負(fù)擔(dān)不當(dāng)。另外，沒有支持謝某某請求給付利息的主張缺乏依據(jù)，而且判決謝某某承擔(dān)訴訟費不合理。請求再審本案。
大陽公司提交意見稱，二審裁判送達(dá)并發(fā)生法律效力以后，大陽公司已經(jīng)根據(jù)裁判文書的認(rèn)定金額，通過人民法院向謝某某全額支付了工程款204544.56元。另外，謝某某主張應(yīng)當(dāng)給付其利息沒有依據(jù)。因為在其訴訟請求中上述支出系工人工資、材料費、機(jī)械費，該筆支出應(yīng)當(dāng)視為謝某某墊資，原審法院依據(jù)相關(guān)司法解釋駁回其訴訟請求正確。綜上，請求駁回其再審申請。
本院認(rèn)為，關(guān)于謝某某主張原審裁判適用法律錯誤的問題。根據(jù)原審查明事實，2007年10月23日，大陽公司與中國石化集團(tuán)江漢油田管理局簽訂建設(shè)工程施工合同后，承包了江漢油田向陽片供暖系統(tǒng)改造二期（主管網(wǎng)）工程l#標(biāo)。大陽公司為了按期完成任務(wù)，將該電訊小區(qū)主管網(wǎng)安裝工程經(jīng)陳遠(yuǎn)寬分包給謝某某，但未簽訂書面合同。雙方還口頭約定:大陽公司負(fù)責(zé)提供鋼板、管材、彎頭、閥門，謝某某需要時由其提出申請計劃報告指定的人員簽字認(rèn)可后運至施工現(xiàn)場；謝某某負(fù)責(zé)鋼管架及主管網(wǎng)安裝（焊條、油漆等輔材及吊車等施工機(jī)械由謝某某提供）。還查明，謝某某沒有建筑安裝資質(zhì)。因雙方對于謝某某的工程總價沒有書面合同約定，故經(jīng)一審法院委托武漢智道工程造價咨詢有限公司進(jìn)行補(bǔ)充鑒定，鑒定結(jié)論為:工程造價264446.77元，其中安裝造價258288.44元，市政造價6158.33元；利潤為9902.21元，其中安裝部分利潤為9563.27元，市政部分利潤為338.94元。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?第（一）款 ?規(guī)定，承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效。因本案中謝某某為實際施工人但無相關(guān)施工資質(zhì)，但涉案工程經(jīng)竣工驗收合格；同時，雙方?jīng)]有對工程款價款進(jìn)行約定，故原審?fù)ㄟ^委托工程造價評估鑒定機(jī)構(gòu)確定工程價款，認(rèn)定大陽公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)評估報告中認(rèn)定的金額向謝某某支付相應(yīng)工程款并無不當(dāng)。
關(guān)于謝某某主張鑒定費9000元、以及訴訟費由其負(fù)擔(dān)的問題。因鑒定費、訴訟費的分擔(dān)并非民事再審審查的范圍，故對于謝某某的該項再審申請本院不予審查。關(guān)于謝某某主張大陽公司應(yīng)當(dāng)支付其利息但未獲支持的問題。經(jīng)查，一審中，謝某某對于利息部分的訴訟請求是，因大陽公司長達(dá)2年時間不予其辦理結(jié)算，故被迫借款支付工人工資、材料費、機(jī)械費，造成額外利息損失73800元。一審裁判文書對于謝某某提交的該部分支出的證據(jù)，以證人均未出庭接受質(zhì)詢，無法確認(rèn)該部分證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性為由沒有采信（見一審裁判文書第10頁）。同時，一審裁判以大陽公司逾期付款為由，判令大陽公司以逾期付款金額作為本金，按照中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率向謝某某支付相應(yīng)利息。大陽公司提起上訴后，二審認(rèn)為謝某某主張大陽公司賠償其額外利息損失70000元，沒有提交相關(guān)證據(jù)證實，并且依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條 ?第三款 ?的規(guī)定，當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的不予支持，故對于謝某某的該項訴訟請求不予支持。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！庇捎谥x某某一審起訴時主張的額外利息發(fā)生的證據(jù)未被人民法院依法采信，故二審對其該部分訴訟請求不予支持并進(jìn)行改判具有事實和法律依據(jù)。同時，謝某某在一審訴訟請求中沒有主張大陽公司支付其逾期工程款的利息損失，故一審裁判的實體處理屬于判非所請，二審依法改判符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第（二）項 ?規(guī)定。
綜上，謝某某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條 ?第六項 ?規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條 ?第一款 ?之規(guī)定，裁定如下:
駁回謝某某的再審申請。

本院認(rèn)為，關(guān)于謝某某主張原審裁判適用法律錯誤的問題。根據(jù)原審查明事實，2007年10月23日，大陽公司與中國石化集團(tuán)江漢油田管理局簽訂建設(shè)工程施工合同后，承包了江漢油田向陽片供暖系統(tǒng)改造二期（主管網(wǎng)）工程l#標(biāo)。大陽公司為了按期完成任務(wù)，將該電訊小區(qū)主管網(wǎng)安裝工程經(jīng)陳遠(yuǎn)寬分包給謝某某，但未簽訂書面合同。雙方還口頭約定:大陽公司負(fù)責(zé)提供鋼板、管材、彎頭、閥門，謝某某需要時由其提出申請計劃報告指定的人員簽字認(rèn)可后運至施工現(xiàn)場；謝某某負(fù)責(zé)鋼管架及主管網(wǎng)安裝（焊條、油漆等輔材及吊車等施工機(jī)械由謝某某提供）。還查明，謝某某沒有建筑安裝資質(zhì)。因雙方對于謝某某的工程總價沒有書面合同約定，故經(jīng)一審法院委托武漢智道工程造價咨詢有限公司進(jìn)行補(bǔ)充鑒定，鑒定結(jié)論為:工程造價264446.77元，其中安裝造價258288.44元，市政造價6158.33元；利潤為9902.21元，其中安裝部分利潤為9563.27元，市政部分利潤為338.94元。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?第（一）款 ?規(guī)定，承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效。因本案中謝某某為實際施工人但無相關(guān)施工資質(zhì)，但涉案工程經(jīng)竣工驗收合格；同時，雙方?jīng)]有對工程款價款進(jìn)行約定，故原審?fù)ㄟ^委托工程造價評估鑒定機(jī)構(gòu)確定工程價款，認(rèn)定大陽公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)評估報告中認(rèn)定的金額向謝某某支付相應(yīng)工程款并無不當(dāng)。
關(guān)于謝某某主張鑒定費9000元、以及訴訟費由其負(fù)擔(dān)的問題。因鑒定費、訴訟費的分擔(dān)并非民事再審審查的范圍，故對于謝某某的該項再審申請本院不予審查。關(guān)于謝某某主張大陽公司應(yīng)當(dāng)支付其利息但未獲支持的問題。經(jīng)查，一審中，謝某某對于利息部分的訴訟請求是，因大陽公司長達(dá)2年時間不予其辦理結(jié)算，故被迫借款支付工人工資、材料費、機(jī)械費，造成額外利息損失73800元。一審裁判文書對于謝某某提交的該部分支出的證據(jù)，以證人均未出庭接受質(zhì)詢，無法確認(rèn)該部分證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性為由沒有采信（見一審裁判文書第10頁）。同時，一審裁判以大陽公司逾期付款為由，判令大陽公司以逾期付款金額作為本金，按照中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率向謝某某支付相應(yīng)利息。大陽公司提起上訴后，二審認(rèn)為謝某某主張大陽公司賠償其額外利息損失70000元，沒有提交相關(guān)證據(jù)證實，并且依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條 ?第三款 ?的規(guī)定，當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的不予支持，故對于謝某某的該項訴訟請求不予支持。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！庇捎谥x某某一審起訴時主張的額外利息發(fā)生的證據(jù)未被人民法院依法采信，故二審對其該部分訴訟請求不予支持并進(jìn)行改判具有事實和法律依據(jù)。同時，謝某某在一審訴訟請求中沒有主張大陽公司支付其逾期工程款的利息損失，故一審裁判的實體處理屬于判非所請，二審依法改判符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第（二）項 ?規(guī)定。
綜上，謝某某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條 ?第六項 ?規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條 ?第一款 ?之規(guī)定，裁定如下:

駁回謝某某的再審申請。

審判長：彭曉輝
審判員：李立勇
審判員：楊艷

書記員：鎮(zhèn)姣