明知返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)就會(huì)被抓獲而主動(dòng)返回，等待被公安機(jī)關(guān)抓獲的行為，雖然形式上表現(xiàn)為消極的等待，但并不影響犯罪人主動(dòng)、直接地向司法機(jī)關(guān)投案的性質(zhì)，符合自動(dòng)投案的其他條件的，應(yīng)視為自動(dòng)投案，其在歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)以自首論。

　 公訴機(jī)關(guān)：江西省萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民檢察院

　　案由：搶劫

　　被告人：羅某、易某

　　一審案號(hào)：（2003）安刑初字第269號(hào)

　　一、基本案情

　　2003年6月25日晚12時(shí)許，被告人羅某、易某伙同李某（在逃）商量到萍鄉(xiāng)市沿河路搶劫。至老衛(wèi)生局路段時(shí)，見被害人楊某經(jīng)過，李某提出讓羅某、易某走前面去搶，他從后面搶。羅某、易某遂往前朝楊某走去，當(dāng)接近楊某時(shí)因害怕而未敢搶，繼續(xù)往前走超過了楊某十余米。李某則趕到楊某身后，持其在路旁撿的一塊木板朝楊某肩部猛擊，并搶了楊某的挎包（內(nèi)有現(xiàn)金2600元及存折等物品）。羅某、易某見狀返身跑過來幫忙，其中羅某朝楊某打了一拳。李某搶得挎包后逃離現(xiàn)場(chǎng)，羅某則被在場(chǎng)的一名群眾抓獲。易某見羅某被抓并未逃跑，而是留下來請(qǐng)求楊某將羅釋放，并主動(dòng)提出要去找回被搶的挎包。經(jīng)楊某同意，易某到其與李某合租的房屋找尋未果后，返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)并告知了楊某，楊某即打電話報(bào)警。之后，易某又提出找包，找尋未果后第二次返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，由楊某將二人交由隨后趕到的公安干警。楊某的傷情經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕微傷乙級(jí)。

　　另，被告人易某的家屬在本案審理過程中主動(dòng)退回了贓款2600元。

　　二、控辯意見

　　萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民檢察院以被告人羅某、易某犯搶劫罪向萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院提起公訴。

　　被告人易某的辯護(hù)人認(rèn)為易某是從犯，有自首情節(jié)，且犯罪時(shí)未滿十六周歲，應(yīng)適用緩刑。

　　三、裁判

　　萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人羅某、易某伙同他人，以非法占有為目的，采取暴力手段，當(dāng)場(chǎng)劫取他人財(cái)物，其行為構(gòu)成搶劫罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人羅某、易某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰；被告人羅某在犯罪時(shí)未滿十八周歲，被告人易某在犯罪時(shí)未滿十六周歲，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人易某在完全有條件逃離的情況下，未逃離，返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，等待被公安機(jī)關(guān)抓獲，應(yīng)視為自動(dòng)投案，其在歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)認(rèn)定為自首，可依法從輕處罰。被告人羅某、易某歸案后，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。依法判決如下：

　　1、被告人羅某犯搶劫罪，判處有期徒刑二年零六個(gè)月，緩刑三年（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算），并處罰金七千元。

　　2、被告人易某犯搶劫罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑兩年（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算），并處罰金五千元。

　　3、被告人易某的退贓款2600元，予以退還被害人楊某。

　　一審宣判后，公訴機(jī)關(guān)未抗訴，被告人羅某、易某未上訴。

　　四、裁判要旨

　　自動(dòng)投案是一般自首成立的必要條件，由于表現(xiàn)形態(tài)復(fù)雜多樣，司法實(shí)踐中必須予以準(zhǔn)確把握。根據(jù)刑法第六十七條第一款和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，自動(dòng)投案是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。因此，構(gòu)成自動(dòng)投案應(yīng)當(dāng)具備以下四個(gè)條件：第一，在犯罪之后歸案之前投案。具體而言，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、尚未被采取強(qiáng)制措施。第二，一般是向公安、檢察或者審判機(jī)關(guān)投案。犯罪人向其所在的單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的，也視為自動(dòng)投案。因此，犯罪人投案的對(duì)象有特定范圍，非上述組織或者人員不能成為投案的對(duì)象。第三，主動(dòng)投案，即犯罪人自愿接受司法機(jī)關(guān)的合法控制以及隨后的審查與裁判。這是犯罪人在其自由意志支配下對(duì)投案結(jié)果的一種積極、主動(dòng)的選擇。犯罪人投案通常表現(xiàn)為以積極作為的形式投案，但在特定情況下消極的不作為也可以成為投案的一種形式。無論投案的具體表現(xiàn)形式如何，只要是在其自由意志支配下實(shí)施的主動(dòng)將自己置于司法機(jī)關(guān)的合法控制之下的行為，即成立主動(dòng)投案。第四，直接投案，即由犯罪人本人直接向上述有關(guān)機(jī)關(guān)投案，而不經(jīng)過任何其他的中間環(huán)節(jié)。但犯罪人因病、因傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的，也應(yīng)視為投案。因此，自動(dòng)投案的實(shí)質(zhì)是行為人實(shí)施犯罪行為后，主動(dòng)將自己置于公安、檢察、審判機(jī)關(guān)的合法控制之下，接受公安、檢察、審判機(jī)關(guān)的審查與裁判，而投案的主動(dòng)性則是認(rèn)定自動(dòng)投案的核心問題。

　　本案中，被告人易某的行為是否構(gòu)成自動(dòng)投案，關(guān)鍵是看其投案是否具有主動(dòng)性。本案中易某共有三次主動(dòng)行為，哪一次屬于主動(dòng)投案呢？從易某主動(dòng)留下來的行為來看，其目的是為了請(qǐng)求被害人釋放同案犯羅某，而不是為了接受司法機(jī)關(guān)的審查與裁判，因而不符合主動(dòng)投案的條件，不能認(rèn)定為自動(dòng)投案。易某第一次返回時(shí)楊某尚未報(bào)警，但其主動(dòng)返回是不是為了投案，無法查實(shí)，因而也不宜以自動(dòng)投案認(rèn)定。易某第一次返回后，楊某打電話報(bào)警時(shí)易某在場(chǎng)，因而能夠證明易某明知其犯罪事實(shí)已被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺。此時(shí)，經(jīng)楊某同意，易某再次單獨(dú)出去找包。由于公安機(jī)關(guān)即將到來，若此時(shí)再返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)即意味著被公安機(jī)關(guān)抓獲。易某在有條件逃離的情況下未逃離，在明知返回的后果就是被抓獲的情況下，主動(dòng)返回案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，等待公安機(jī)關(guān)到來的行為，說明其自愿將自己置于司法機(jī)關(guān)的控制之下并接受司法機(jī)關(guān)的審查和裁判，符合投案主動(dòng)性的要求。雖然投案形式上表現(xiàn)為消極的等待，但這并不影響其主動(dòng)、直接向司法機(jī)關(guān)投案的性質(zhì)。易某投案時(shí)雖然犯罪事實(shí)已被發(fā)覺，但尚未被采取強(qiáng)制措施，因而其行為符合自動(dòng)投案的條件，應(yīng)視為自動(dòng)投案，其在歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)以自首論。萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院在正確認(rèn)定本案各被告人共同搶劫犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)被告人易某的行為以自首論是正確的。

（執(zhí)筆：江西省萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院刑庭　陳　淑）