行為人否認(rèn)在涉案公司上班，且卷內(nèi)沒(méi)有行為人受聘的聘書(shū)或協(xié)議，亦沒(méi)有行為人在公司領(lǐng)取工資簽名、工作中的簽字等書(shū)證予以佐證。雖然公司提供了2005年3月至2006年12月工資支付明細(xì)表，但該明細(xì)表中只有打印的行為人的名章，無(wú)本人簽字，且為復(fù)印件，不能作為證明行為人為公司營(yíng)業(yè)員的證據(jù)，故認(rèn)定行為人為公司營(yíng)業(yè)員的事實(shí)不清，證據(jù)不足。

(2016)黑01刑再8號(hào)

上訴人孟麗平與劉權(quán)于2005年相識(shí)。2004年9月28日，雷盟公司成立，注冊(cè)資金100萬(wàn)元，公司股東分別為劉權(quán)及劉權(quán)妻子韓麗華，占股比例分別為53%和47%。2005年7月19日，劉權(quán)為孟麗平出具收條，內(nèi)容為“今收到孟麗平的書(shū)畫(huà)投資款肆拾萬(wàn)元整，凡是用此筆款購(gòu)買(mǎi)的書(shū)畫(huà)作品所得的利潤(rùn)我們雙方各半，孟麗平有權(quán)將投資款隨時(shí)撤出。每月所得利潤(rùn)月底結(jié)算，利潤(rùn)付給孟麗平，投資款不動(dòng)”，落款“***齋畫(huà)廊劉權(quán)”。2006年1月26日劉權(quán)為孟麗平出具欠條，“今欠孟麗平人民幣貳拾捌萬(wàn)元正。（其中捌萬(wàn)為買(mǎi)車(chē)款）?！?/span>

2007年9月，劉權(quán)讓孟麗平到北京天雅古玩城739室經(jīng)營(yíng)書(shū)畫(huà)業(yè)務(wù)。2008年1月25日，劉權(quán)向北京市朝陽(yáng)區(qū)工商局申領(lǐng)個(gè)體工商戶(hù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2008年3月18日，劉權(quán)與秦佳補(bǔ)簽租房協(xié)議，租賃北京市朝陽(yáng)區(qū)華威南路6號(hào)天雅古玩城739室，經(jīng)營(yíng)工藝美術(shù)品及古玩字畫(huà)。在經(jīng)營(yíng)期間，孟麗平于2009年10月3日將位于北京天雅古玩城739店的名家字畫(huà)、象牙雕刻鳥(niǎo)籠、骨雕工藝品及室內(nèi)辦公用品、家具運(yùn)至其北京的居所。孟麗平于2009年10月在網(wǎng)上注冊(cè)“藝錦堂”網(wǎng)址，在“藝錦堂”網(wǎng)站上銷(xiāo)售名家字畫(huà)。2009年10月20日，劉權(quán)向北京市朝陽(yáng)區(qū)公安分局潘家園派出所報(bào)案，2009年11月12日，公安機(jī)關(guān)以沒(méi)有犯罪事實(shí)發(fā)生為由，作出不予立案通知書(shū)。2010年10月29日，雷盟公司向哈爾濱市公安局刑偵支隊(duì)舉報(bào)，公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。公安機(jī)關(guān)在孟麗平家中扣押名家字畫(huà)112幅，并對(duì)其中75幅字畫(huà)進(jìn)行了價(jià)格鑒定，經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣262.56萬(wàn)。

本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定被告人孟麗平于2005年4月被聘任為雷盟公司營(yíng)業(yè)員，2007年9月被調(diào)往雷盟公司北京分店任負(fù)責(zé)人依據(jù)的是公訴機(jī)關(guān)提供的劉權(quán)的陳述及劉燕濱、姜軍、劉春華、華月麗、楊永武、張惠杰、于猛、柴欣、張曉峰等證人證言。但孟麗平否認(rèn)在雷盟公司上班，且孟麗平始終不供認(rèn)其為雷盟公司員工，卷內(nèi)沒(méi)有孟麗平受聘于雷盟公司的聘書(shū)或協(xié)議，亦沒(méi)有孟麗平在雷盟公司領(lǐng)取工資簽名、工作中的簽字等書(shū)證予以佐證。雖然雷盟公司提供了2005年3月至2006年12月工資支付明細(xì)表，但該明細(xì)表中只有“孟麗平”名章，無(wú)孟麗平本人簽字，且為復(fù)印件，不能作為證明孟麗平為雷盟公司營(yíng)業(yè)員的證據(jù)，故原審認(rèn)定被告人孟麗平為雷盟公司營(yíng)業(yè)員、雷盟公司北京分店負(fù)責(zé)人的事實(shí)不清，證據(jù)不足。原審認(rèn)定北京天雅古玩城市場(chǎng)739店系雷盟公司分店，只有劉權(quán)的陳述，而卷內(nèi)北京天雅古玩城市場(chǎng)739店的工商檔案和雷盟公司的工商檔案均無(wú)二者有關(guān)聯(lián)的記載，故原審認(rèn)定北京天雅古玩城市場(chǎng)739店系雷盟公司分店證據(jù)不足。本案中有畫(huà)家證實(shí)孟麗平拿走的字畫(huà)中有53幅字畫(huà)是與劉權(quán)合作或贈(zèng)給劉權(quán)及雷盟公司的，劉權(quán)本人則有過(guò)字畫(huà)全部屬于本人所有的陳述。孟麗平曾投資人民幣40萬(wàn)元給劉權(quán)用于書(shū)畫(huà)經(jīng)營(yíng)，對(duì)于投資的使用和收益情況，雙方說(shuō)法不一。綜上，原審判決認(rèn)定上訴人孟麗平犯職務(wù)侵占罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，依據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定孟麗平構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

一、撤銷(xiāo)黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)人民法院（2015）南刑重字第5號(hào)刑事判決；

二、上訴人孟麗平無(wú)罪。

本判決為終審判決。