上訴人(原審被告)：許某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住廣東省廣州市。
　　委托訴訟代理人：盧鵬，廣東華商律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審原告)：上海香蕉計(jì)劃電子游戲有限公司，住所地上海市靜安區(qū)。
　　法定代表人：裴樂(lè)，董事長(zhǎng)。
　　委托訴訟代理人：詹德強(qiáng)，上海天尚律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：姚利，上海天尚律師事務(wù)所律師。
　　原審第三人：武漢魚(yú)行天下文化傳媒有限公司，住所地湖北省武漢市。
　　法定代表人：程超，執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
　　上訴人許某因與被上訴人上海香蕉計(jì)劃電子游戲有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)香蕉計(jì)劃公司)、原審第三人武漢魚(yú)行天下文化傳媒有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)魚(yú)行天下公司)其他合同糾紛一案，不服上海市靜安區(qū)人民法院(2018)滬0106民初13955號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年8月5日立案后依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　許某上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決第二、第三項(xiàng)主文，依法改判違約金為人民幣100萬(wàn)元(以下幣種均為人民幣)。事實(shí)和理由：合同約定上訴人在一年內(nèi)解除合同的，上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付解約違約金100萬(wàn)元。而被上訴人依據(jù)合同第六條計(jì)算違約金，該違約金違背彌補(bǔ)損失的填平原則。被上訴人已經(jīng)表示解除合同，不應(yīng)當(dāng)再適用繼續(xù)履行狀態(tài)的違約責(zé)任。一審法院對(duì)預(yù)期利益認(rèn)定有誤，上訴人在斗魚(yú)平臺(tái)的239,423.08元禮物是11月前的所有禮物，而并非9至11月三個(gè)月的禮物。上訴人在斗魚(yú)公司要求下，用自己的錢(qián)以抽獎(jiǎng)的形式補(bǔ)貼用戶(hù)以獲得自己的人氣，故無(wú)法推算出120萬(wàn)元禮物分成。另外，魚(yú)行天下公司也就經(jīng)紀(jì)權(quán)起訴上訴人4,000余萬(wàn)的違約金，本案中被上訴人并未付出成本，上訴人至多承擔(dān)100萬(wàn)元違約金。
　　香蕉計(jì)劃公司辯稱(chēng)，不同意上訴人的上訴請(qǐng)求。上訴人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用的違約責(zé)任100萬(wàn)違約金的約定，該條款約定上訴人向被上訴人提出單方解約請(qǐng)求必須向被上訴人提出書(shū)面請(qǐng)求，經(jīng)被上訴人同意之后簽署書(shū)面解約協(xié)議，本合同方可提前解除。但上訴人從未向被上訴人提出過(guò)單方解約請(qǐng)求，更未發(fā)送過(guò)任何書(shū)面的解除請(qǐng)求通知?，F(xiàn)上訴人未經(jīng)被上訴人許可，擅自與第三方進(jìn)行合同約定的范圍內(nèi)的合作而產(chǎn)生違約，對(duì)此合同約定了明確的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。一審法院對(duì)于被上訴人存在經(jīng)濟(jì)損失的認(rèn)定事實(shí)清楚，一審法院判決的違約金并不是在確定每項(xiàng)具體金額后的簡(jiǎn)單累加，而是在綜合上訴人的違約行為，對(duì)被上訴人造成的經(jīng)濟(jì)利益損失，以及雙方約定的違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上綜合判定。請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。
　　魚(yú)行天下公司未作答辨。
　　香蕉計(jì)劃公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令許某向香蕉計(jì)劃公司支付違約金13,000,000元；2.判令許某承擔(dān)律師費(fèi)100,000元。審理中，香蕉計(jì)劃公司增加訴訟請(qǐng)求，要求解除香蕉計(jì)劃公司、許某簽訂的《香蕉計(jì)劃獨(dú)家演藝事業(yè)推廣發(fā)展合同》。
　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：香蕉計(jì)劃公司向一審法院起訴陳述，2017年11月2日，香蕉計(jì)劃公司、許某簽訂《香蕉計(jì)劃獨(dú)家演藝事業(yè)推廣發(fā)展合同》(合同編號(hào)：YX-2017-399，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《推廣發(fā)展合同》”)，約定許某委托香蕉計(jì)劃公司擔(dān)任許某演藝活動(dòng)經(jīng)營(yíng)管理公司，獨(dú)家代理許某在全世界范圍內(nèi)全部演藝文化事業(yè)的經(jīng)紀(jì)和經(jīng)營(yíng)管理工作。合同履行期限為2年，自2017年11月2日起至2019年11月1日止?！锻茝V發(fā)展合同》第2條第1款第1項(xiàng)約定，香蕉計(jì)劃公司有權(quán)以獨(dú)立排他的方式在全世界范圍內(nèi)代理許某全部演藝文化活動(dòng)事業(yè)，包括但不限于出席參加各類(lèi)公益、商業(yè)活動(dòng)、廣告及商業(yè)宣傳、影視劇拍攝、在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)進(jìn)行直播等業(yè)務(wù)活動(dòng)(演藝活動(dòng))，并有權(quán)獲得相應(yīng)的收益，許某應(yīng)全力配合香蕉計(jì)劃公司的上述工作。未經(jīng)香蕉計(jì)劃公司書(shū)面允許，許某不得與第三方以任何形式從事本合同約定范圍內(nèi)的任何事宜的合作。第6條第3款第2項(xiàng)約定，許某違反本合同的獨(dú)家排他性，未經(jīng)香蕉計(jì)劃公司書(shū)面允許，以任何方式與第三方進(jìn)行本合同規(guī)定范圍內(nèi)事宜的合作，香蕉計(jì)劃公司有權(quán)要求許某立即停止該等未經(jīng)許可的合作，許某每參加一次(如具體演藝活動(dòng)及工作可能持續(xù)多日的，參加一日即為一次，依次類(lèi)推)該種活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)支付香蕉計(jì)劃公司違約金200,000元。第7條第1款第1項(xiàng)約定，許某未遵守香蕉計(jì)劃公司為實(shí)施本合同而制定的規(guī)劃安排或香蕉計(jì)劃公司代表許某對(duì)外簽訂的合同，或者許某違反本合同的獨(dú)家排他性，未經(jīng)香蕉計(jì)劃公司書(shū)面允許與魚(yú)行天下公司進(jìn)行本合同規(guī)定范圍內(nèi)的任何合作，香蕉計(jì)劃公司可以隨時(shí)單方解除本合同。第7條第2款約定，香蕉計(jì)劃公司根據(jù)本條約定解除合同的，不承擔(dān)任何違約責(zé)任，且因許某違約而導(dǎo)致香蕉計(jì)劃公司解約的，香蕉計(jì)劃公司有權(quán)要求許某賠償律師費(fèi)。2017年12月5日，香蕉計(jì)劃公司、許某及魚(yú)行天下公司簽訂《解說(shuō)合作協(xié)議》(協(xié)議編號(hào)：2BXXXXXXXXXXXXXX)，約定香蕉計(jì)劃公司指派許某作為魚(yú)行天下公司的獨(dú)家解說(shuō)員，在魚(yú)行天下公司指定的斗魚(yú)平臺(tái)進(jìn)行約定的解說(shuō)。合同履行期自2017年12月1日起至2018年11月30日止。合同約定合作費(fèi)用為4,800,000元。上述合同簽訂后，魚(yú)行天下公司將首付款1,920,000元支付給香蕉計(jì)劃公司，香蕉計(jì)劃公司與許某按約定結(jié)算并確認(rèn)后，于2017年12月13日將其中1,645,200元匯入許某指定的案外人李智妍銀行賬戶(hù)。然而許某卻于2018年1月14日、1月16日在其個(gè)人微博宣布，其將在虎牙平臺(tái)直播，之后于2018年1月15日至2018年4月2日期間，在虎牙平臺(tái)實(shí)際直播65次。香蕉計(jì)劃公司曾向許某發(fā)函，告知其行為違約，要求許某繼續(xù)履行在斗魚(yú)平臺(tái)的游戲解說(shuō)義務(wù)，未果。香蕉計(jì)劃公司認(rèn)為，許某的行為已經(jīng)構(gòu)成根本違約，故提起本案訴訟，要求解除《推廣發(fā)展合同》，并要求許某按照《推廣發(fā)展合同》第6條第3款第2項(xiàng)、第7條第2款約定承擔(dān)違約責(zé)任。
　　許某辯稱(chēng)，對(duì)于香蕉計(jì)劃公司、許某之間簽訂《推廣發(fā)展合同》，以及香蕉計(jì)劃公司、許某及魚(yú)行天下公司之間簽訂《解說(shuō)合作協(xié)議》的事實(shí)沒(méi)有異議。上述《推廣發(fā)展合同》除了有香蕉計(jì)劃公司陳述的約定外，第4條第2款第9項(xiàng)還約定，如因第三方或其他非香蕉計(jì)劃公司原因，致許某無(wú)法收取酬金的部分或全部，香蕉計(jì)劃公司應(yīng)積極采取行動(dòng)(包括但不限于法律渠道進(jìn)行追討)保證許某權(quán)益；第6條第4款第1項(xiàng)約定，許某履行本合同第一年提出解約的，應(yīng)向香蕉計(jì)劃公司支付違約金1,000,000元。另外，《解說(shuō)合作協(xié)議》第2.4條約定，魚(yú)行天下公司享有許某于直播行業(yè)范圍內(nèi)的所有商業(yè)活動(dòng)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)代理權(quán)。第3.4條約定，魚(yú)行天下公司按照合同約定向香蕉計(jì)劃公司支付費(fèi)用，即視為魚(yú)行天下公司已經(jīng)履行了本協(xié)議約定的付款義務(wù)，香蕉計(jì)劃公司應(yīng)將魚(yú)行天下公司支付給香蕉計(jì)劃公司的費(fèi)用(包括合作費(fèi)用、虛擬物品結(jié)算收益、商業(yè)活動(dòng)費(fèi)用)按不低于70%的標(biāo)準(zhǔn)向許某結(jié)算，且香蕉計(jì)劃公司應(yīng)于收到魚(yú)行天下公司款項(xiàng)后的5個(gè)工作日內(nèi)向許某支付。但上述《推廣發(fā)展合同》和《解說(shuō)合作協(xié)議》簽訂后，香蕉計(jì)劃公司先是未將收到的首付款按照約定支付給許某，而是匯入了當(dāng)時(shí)許某的女朋友李智妍的賬戶(hù)內(nèi)，許某實(shí)際未收到該款；之后魚(yú)行天下公司又拖欠許某合作費(fèi)用及禮物收益，香蕉計(jì)劃公司亦未按約定向魚(yú)行天下公司催討，許某遂于2017年12月11日至香蕉計(jì)劃公司處提出解除《推廣發(fā)展合同》，隨后宣布將轉(zhuǎn)入虎牙平臺(tái)直播，然而在2018年1月15日至2018年4月2日期間，許某直播次數(shù)實(shí)際未達(dá)到65次。許某認(rèn)為：1.香蕉計(jì)劃公司未按照約定向許某支付首付款分成，也未向魚(yú)行天下公司催討本應(yīng)支付給許某的合作費(fèi)用及禮物收益，違反《推廣發(fā)展合同》第4條第2款第9項(xiàng)約定。因此，許某享有單方解除權(quán)。許某已經(jīng)在2017年12月11日至香蕉計(jì)劃公司處提出解除《推廣發(fā)展合同》的要求，故《推廣發(fā)展合同》在許某至虎牙平臺(tái)直播前已經(jīng)解除。2.即使《推廣發(fā)展合同》未解除，但《解說(shuō)合作協(xié)議》第2.4條明確了魚(yú)行天下公司享有對(duì)許某在直播行業(yè)范圍內(nèi)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)。因《解說(shuō)合作協(xié)議》簽訂時(shí)間晚于《推廣發(fā)展合同》，故許某認(rèn)為香蕉計(jì)劃公司已經(jīng)將其對(duì)許某享有的在直播行業(yè)范圍內(nèi)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)轉(zhuǎn)讓給魚(yú)行天下公司，香蕉計(jì)劃公司起訴許某沒(méi)有合同依據(jù)。3.即使認(rèn)定許某對(duì)香蕉計(jì)劃公司違約，也應(yīng)當(dāng)適用《推廣發(fā)展合同》第6條第4款第1項(xiàng)約定，并且應(yīng)當(dāng)扣除香蕉計(jì)劃公司已經(jīng)從首付款1,920,000元中獲取的分成部分。如果認(rèn)定適用香蕉計(jì)劃公司主張的違約金條款，則約定的違約金明顯高于香蕉計(jì)劃公司實(shí)際損失，請(qǐng)求法院依法調(diào)整。
　　魚(yú)行天下公司述稱(chēng)，對(duì)于香蕉計(jì)劃公司、許某之間簽訂《推廣發(fā)展合同》，以及香蕉計(jì)劃公司、許某及魚(yú)行天下公司之間簽訂《解說(shuō)合作協(xié)議》的事實(shí)沒(méi)有異議。魚(yú)行天下公司與許某于2015年10月2日開(kāi)始合作，許某在魚(yú)行天下公司運(yùn)營(yíng)的斗魚(yú)平臺(tái)進(jìn)行游戲直播和解說(shuō)。2017年9月，香蕉計(jì)劃公司參與到魚(yú)行天下公司與許某的合作中，三方簽訂合作協(xié)議，約定合作費(fèi)用為3,000,000元。同年12月5日，三方簽訂了《解說(shuō)合作協(xié)議》，除將合作費(fèi)用調(diào)整為4,800,000元，其它條款內(nèi)容與三方協(xié)議一致。上述協(xié)議合作內(nèi)容為，魚(yú)行天下公司提供平臺(tái)媒介、直播服務(wù)，就直播活動(dòng)和直播范圍內(nèi)的商業(yè)活動(dòng)，由魚(yú)行天下公司主持、經(jīng)辦和經(jīng)紀(jì)；許某在斗魚(yú)平臺(tái)進(jìn)行直播和解說(shuō)；香蕉計(jì)劃公司作為許某的經(jīng)紀(jì)公司，進(jìn)行經(jīng)紀(jì)活動(dòng);若盈利性活動(dòng)有魚(yú)行天下公司參與的，則在魚(yú)行天下公司收取部分收益后，剩余部分由香蕉計(jì)劃公司進(jìn)行分配；若魚(yú)行天下公司未參與的，則由香蕉計(jì)劃公司自行安排。該協(xié)議履行過(guò)程中，許某至虎牙平臺(tái)進(jìn)行直播。根據(jù)《解說(shuō)合作協(xié)議》第9.6條約定，在本協(xié)議期限內(nèi)，任何情況下，未得魚(yú)行天下公司書(shū)面許可，香蕉計(jì)劃公司、許某雙方均不得單方提前解除本協(xié)議或與第三方簽訂類(lèi)似解說(shuō)員合約或在第三方平臺(tái)直播，不得與第三方存在履行期限內(nèi)的解說(shuō)員協(xié)議;若香蕉計(jì)劃公司、許某違反以上任一約定的，則構(gòu)成香蕉計(jì)劃公司、許某重大違約，魚(yú)行天下公司有權(quán)解除本協(xié)議并要求香蕉計(jì)劃公司、許某雙方承擔(dān)如下一種或多種違約責(zé)任：1.……；7.要求香蕉計(jì)劃公司或許某向魚(yú)行天下公司一次性支付違約金30,000,000元；8.要求香蕉計(jì)劃公司、許某雙方將已履行合約期內(nèi)，以香蕉計(jì)劃公司單個(gè)自然月內(nèi)最高應(yīng)得收益(具體包括但不限于合作費(fèi)用、斗魚(yú)平臺(tái)虛擬禮物收益、商務(wù)活動(dòng)費(fèi)用、通告費(fèi)用、廣告費(fèi)用等)的36倍作為違約金，并賠償由此給魚(yú)行天下公司造成的全部損失；……。魚(yú)行天下公司認(rèn)為，許某擅自在虎牙平臺(tái)直播，導(dǎo)致魚(yú)行天下公司為許某支出的推廣費(fèi)(直播平臺(tái)資源及推薦位)及用戶(hù)流失損失。依據(jù)《解說(shuō)合作協(xié)議》第9.6條第7項(xiàng)、8項(xiàng)約定，魚(yú)行天下公司向湖北省武漢市中級(jí)人民法院提起合同糾紛一案訴訟，要求許某承擔(dān)返還魚(yú)行天下公司已經(jīng)支付的首付款1,920,000元及支付違約金40,000,000元等違約責(zé)任。該案尚在審理中。
　　香蕉計(jì)劃公司承認(rèn)許某補(bǔ)充的合同及協(xié)議約定的內(nèi)容，也承認(rèn)許某曾于2017年12月11日至香蕉計(jì)劃公司處商談，但表示雙方當(dāng)時(shí)僅就收益分成問(wèn)題進(jìn)行溝通，未涉及合同解除事宜。對(duì)魚(yú)行天下公司述稱(chēng)的事實(shí)無(wú)異議。針對(duì)許某就違約金過(guò)高的抗辯，香蕉計(jì)劃公司訴稱(chēng)，其在履行合同期間為許某提供如下資源及活動(dòng)：1.為許某直播提供掛WE隊(duì)標(biāo)的資源；2.為許某承接并運(yùn)營(yíng)“光榮使命”、“原始傳奇”、“暴雞電競(jìng)”、“KFC宅急送”商務(wù)活動(dòng)；3.安排許某成為PUBGG-STAR亞洲邀請(qǐng)賽官方解說(shuō)，并為許某進(jìn)行宣傳；4.圍繞“V影響力峰會(huì)”及“游戲紅人秀”活動(dòng)，為許某制作游戲相關(guān)原創(chuàng)圖文或視頻，并在許某微博上發(fā)布(上述2-4項(xiàng)活動(dòng)以下統(tǒng)稱(chēng)為“商務(wù)活動(dòng)”)，上述內(nèi)容，香蕉計(jì)劃公司均有成本支出。同時(shí)，香蕉計(jì)劃公司為了提升許某人氣，向供應(yīng)商購(gòu)買(mǎi)人氣亦有費(fèi)用支出。以上支出均構(gòu)成香蕉計(jì)劃公司的損失。此外，除支出外，《推廣發(fā)展合同》正常履行將為香蕉計(jì)劃公司帶來(lái)兩部分預(yù)期收益：1.香蕉計(jì)劃公司、許某正常履行《推廣發(fā)展合同》，香蕉計(jì)劃公司可獲得的合同收益。其一，2017年9月份簽訂的首份三方協(xié)議中約定的合作費(fèi)用為3,000,000元；兩個(gè)月后簽訂的《解說(shuō)合作協(xié)議》合作費(fèi)用調(diào)整到4,800,000元。按照合作費(fèi)用經(jīng)過(guò)兩個(gè)月即可增加1,800,000的增長(zhǎng)速度，結(jié)合香蕉計(jì)劃公司、許某簽訂的《推廣發(fā)展合同》的2年履行期，許某正常直播合作費(fèi)用最終可達(dá)20,000,000元。根據(jù)《推廣發(fā)展合同》第4條第2款第2項(xiàng)約定，香蕉計(jì)劃公司從許某合作費(fèi)用中可獲得的分成比例為20%，即可得利益為4,000,000元。其二，許某在2017年10月、11月的禮物收益共計(jì)420,000元，根據(jù)上述合同相同條款約定，香蕉計(jì)劃公司可得的禮物分成比例為50%，即每個(gè)月香蕉計(jì)劃公司的可得的禮物分成收益至少為100,000元?！锻茝V發(fā)展合同》2年履行期內(nèi)，香蕉計(jì)劃公司可得的禮物分成收益則至少為2,400,000元。2.許某作為香蕉計(jì)劃公司旗下解說(shuō)員，隨著香蕉計(jì)劃公司的宣傳等運(yùn)作，人氣不斷得以提升，反過(guò)來(lái)可以提升香蕉計(jì)劃公司作為藝人經(jīng)紀(jì)公司在行業(yè)內(nèi)的品牌效應(yīng)，吸納更多的藝人，也意味著獲得更多的經(jīng)濟(jì)利益。現(xiàn)因許某違約將致香蕉計(jì)劃公司喪失了上述收益亦構(gòu)成損失。綜上，香蕉計(jì)劃公司主張的違約金與損失相當(dāng)。
　　許某承認(rèn)魚(yú)行天下公司述稱(chēng)事實(shí)；承認(rèn)其直播時(shí)有掛WE隊(duì)標(biāo)及曾參加香蕉計(jì)劃公司所稱(chēng)的商務(wù)活動(dòng)，但辯稱(chēng)上述隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)均系魚(yú)行天下公司安排，與香蕉計(jì)劃公司無(wú)關(guān)；否認(rèn)香蕉計(jì)劃公司購(gòu)買(mǎi)人氣的事實(shí)。就收益部分，許某承認(rèn)香蕉計(jì)劃公司享有合作費(fèi)用及禮物分成收益的事實(shí)，亦認(rèn)可香蕉計(jì)劃公司核算的2017年10月、11月許某可得禮物收益的金額，但不認(rèn)同香蕉計(jì)劃公司對(duì)于合作費(fèi)用遞增的預(yù)測(cè)，繼而否認(rèn)香蕉計(jì)劃公司主張的預(yù)期合作費(fèi)用收益；同時(shí)，因影響禮物收益的因素有很多，如主播人氣、直播內(nèi)容等，僅以?xún)蓚€(gè)月的禮物收益金額來(lái)推算出今后的禮物收益沒(méi)有依據(jù)，故對(duì)香蕉計(jì)劃公司主張的預(yù)期禮物分成收益不予認(rèn)同；對(duì)于香蕉計(jì)劃公司主張的品牌力影響增加相應(yīng)的收益，許某亦不予認(rèn)可。
　　魚(yú)行天下公司認(rèn)可上述隊(duì)標(biāo)資源與商務(wù)活動(dòng)系香蕉計(jì)劃公司提供，魚(yú)行天下公司未參與。香蕉計(jì)劃公司及魚(yú)行天下公司均確認(rèn)，至許某在虎牙平臺(tái)直播前，尚有部分合作費(fèi)用及禮物收益因香蕉計(jì)劃公司未及時(shí)開(kāi)具合格發(fā)票，故魚(yú)行天下公司未按時(shí)支付。
　　對(duì)于《解說(shuō)合作協(xié)議》第2.4條的含義，香蕉計(jì)劃公司在2018年9月19日的證據(jù)交換及2018年12月20日庭審中，主張其享有許某直播行業(yè)范圍內(nèi)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)；在2019年4月1日的庭審中，香蕉計(jì)劃公司認(rèn)可魚(yú)行天下公司所稱(chēng)許某直播行業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)權(quán)由香蕉計(jì)劃公司及魚(yú)行天下公司共同享有；但其2019年5月13日向法院提交的書(shū)面代理意見(jiàn)中變更其之前的意見(jiàn)，仍堅(jiān)持主張對(duì)許某享有獨(dú)家代理經(jīng)紀(jì)權(quán)。許某在2018年9月19日的證據(jù)交換及2018年12月20日、2019年4月1日的庭審中，辯稱(chēng)香蕉計(jì)劃公司已經(jīng)將其享有的許某直播行業(yè)范圍內(nèi)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)轉(zhuǎn)讓給了魚(yú)行天下公司；在2019年4月24日的庭審中，許某變更其抗辯，其先表示許某在直播行業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)權(quán)歸屬香蕉計(jì)劃公司，后又表示其不清楚到底是香蕉計(jì)劃公司還是魚(yú)行天下公司享有許某的經(jīng)紀(jì)權(quán)，但許某認(rèn)為經(jīng)紀(jì)權(quán)僅能由一家享有。
　　一審法院另查明，《推廣發(fā)展合同》第4條第2款第2項(xiàng)約定，當(dāng)直播報(bào)酬超過(guò)1,000,000元(含)時(shí)，溢價(jià)部分按香蕉計(jì)劃公司20%，許某80%的比例分配，未超過(guò)則香蕉計(jì)劃公司不參與分配?！督庹f(shuō)合作協(xié)議》“鑒于”條款約定，魚(yú)行天下公司是一家高科技互聯(lián)網(wǎng)公司，香蕉計(jì)劃公司是一家經(jīng)紀(jì)公司，許某為香蕉計(jì)劃公司旗下專(zhuān)業(yè)的解說(shuō)員，魚(yú)行天下公司愿意利用其自身優(yōu)勢(shì)為香蕉計(jì)劃公司、許某雙方提供合作平臺(tái)，香蕉計(jì)劃公司指派許某作為魚(yú)行天下公司的獨(dú)家解說(shuō)員，在魚(yú)行天下公司指定的斗魚(yú)平臺(tái)進(jìn)行約定的解說(shuō)。第3.3條約定，本協(xié)議項(xiàng)下所有魚(yú)行天下公司應(yīng)向香蕉計(jì)劃公司支付的款項(xiàng)均由魚(yú)行天下公司或魚(yú)行天下公司指定的第三方機(jī)構(gòu)以匯款方式進(jìn)行，需按月付款的，由魚(yú)行天下公司在次月25號(hào)之前支付至香蕉計(jì)劃公司指定的銀行賬戶(hù)。香蕉計(jì)劃公司應(yīng)當(dāng)在魚(yú)行天下公司付款前5個(gè)工作日提供合法有效的增值稅專(zhuān)用發(fā)票?！锻茝V發(fā)展合同》第4條第2款第8項(xiàng)約定，合同期內(nèi)許某所得均由香蕉計(jì)劃公司代收，香蕉計(jì)劃公司于收到款項(xiàng)后扣除上述該項(xiàng)演藝工作所有費(fèi)用支出及經(jīng)紀(jì)費(fèi)用或有違約金后，將結(jié)算金額匯入許某指定賬戶(hù)。
　　對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)和事實(shí)，一審法院認(rèn)定如下：
　　一、許某主張的其已于2017年12月11日向香蕉計(jì)劃公司提出解除《推廣發(fā)展合同》的事實(shí)是否成立。
　　許某主張，其與母親于2017年12月11日至香蕉計(jì)劃公司處，向香蕉計(jì)劃公司CEO提出了解約要求。就此香蕉計(jì)劃公司未向法院提供證據(jù)。法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。因許某無(wú)證據(jù)證明其已經(jīng)明確向香蕉計(jì)劃公司作出解除《推廣發(fā)展合同》意思表示，故對(duì)于許某主張的事實(shí)，法院不予采納。法院對(duì)《推廣發(fā)展合同》已于2017年12月11日解除的事實(shí)不予確認(rèn)。
　　二、香蕉計(jì)劃公司就隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)是否存在支出及是否存在品牌影響力預(yù)期收益的相關(guān)事實(shí)。
　　(一)關(guān)于支出的事實(shí)
　　首先，關(guān)于WE隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)的提供者。因香蕉計(jì)劃公司及魚(yú)行天下公司的陳述相互能夠印證，且許某沒(méi)有證據(jù)推翻上述陳述內(nèi)容，故香蕉計(jì)劃公司及魚(yú)行天下公司關(guān)于WE隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)提供者的陳述，法院予以采信。法院確認(rèn)香蕉計(jì)劃公司系上述資源及商務(wù)活動(dòng)的提供者。
　　其次，上述資源及活動(dòng)支出。
　　1.WE隊(duì)標(biāo)資源的費(fèi)用支出，對(duì)此香蕉計(jì)劃公司表示，WE戰(zhàn)隊(duì)是電競(jìng)能力優(yōu)秀的體現(xiàn)，在行業(yè)內(nèi)具有權(quán)威性，該資源是香蕉計(jì)劃公司利用其它商業(yè)活動(dòng)兌換的，在許某直播時(shí)懸掛該隊(duì)標(biāo)，是對(duì)許某在該行業(yè)內(nèi)資格的肯定，對(duì)應(yīng)的投入無(wú)法量化為具體的金額，就此沒(méi)有證據(jù)證明。許某不認(rèn)同香蕉計(jì)劃公司關(guān)于懸掛隊(duì)標(biāo)所蘊(yùn)含的象征意義的意見(jiàn)，認(rèn)為該隊(duì)標(biāo)懸掛與否，均不能證明許某系該戰(zhàn)隊(duì)成員，對(duì)于提升許某的人氣沒(méi)有影響，即使香蕉計(jì)劃公司有相應(yīng)支出，也與許某無(wú)關(guān)。法院認(rèn)為，關(guān)于獲取WE隊(duì)標(biāo)資源的成本支出，香蕉計(jì)劃公司雖未提供證據(jù)，但鑒于WE戰(zhàn)隊(duì)曾在電競(jìng)比賽中多次獲得榮譽(yù)，具有電競(jìng)優(yōu)秀者指代意義，且在行業(yè)中有廣泛的知名度和影響力，為許某懸掛該隊(duì)標(biāo)，是宣示許某具備了相應(yīng)的能力，客觀上對(duì)許某有益處，在一定程度上可以提升許某的關(guān)注度，并非與許某無(wú)關(guān)。香蕉計(jì)劃公司為非戰(zhàn)隊(duì)成員的許某獲取該隊(duì)標(biāo)資源，付出相應(yīng)的對(duì)價(jià)符合市場(chǎng)規(guī)律，故法院對(duì)于香蕉計(jì)劃公司獲取WE隊(duì)標(biāo)資源有成本支出的事實(shí)予以確認(rèn)。
　　2.商務(wù)活動(dòng)支出。對(duì)此，香蕉計(jì)劃公司向法院提交了由香蕉計(jì)劃公司自行制作的“藝人項(xiàng)目人力成本”明細(xì)表。許某認(rèn)為，香蕉計(jì)劃公司提供的“藝人項(xiàng)目人力成本”明細(xì)表系香蕉計(jì)劃公司單方制作，不具有證明效力。法院認(rèn)證：關(guān)于商務(wù)活動(dòng)的成本支出，從香蕉計(jì)劃公司提供的“藝人項(xiàng)目人力成本”明細(xì)表記載的內(nèi)容上看，無(wú)法得出表格所列金額是為許某支出；且該表系香蕉計(jì)劃公司單方制作，沒(méi)有其他客觀證據(jù)能夠佐證表格中所列金額已經(jīng)實(shí)際發(fā)生。故對(duì)于“藝人項(xiàng)目人力成本”明細(xì)表，法院不予采納。但任何商業(yè)活動(dòng)都有費(fèi)用支出是市場(chǎng)規(guī)律，客觀存在。因此，法院對(duì)于香蕉計(jì)劃公司主張的上述商務(wù)活動(dòng)有成本支出的事實(shí)予以確認(rèn)。
　　3.購(gòu)買(mǎi)人氣的費(fèi)用支出。對(duì)此，香蕉計(jì)劃公司向法院提交了香蕉計(jì)劃公司與人氣供應(yīng)商的聊天記錄及費(fèi)用轉(zhuǎn)賬憑證。許某對(duì)上述證據(jù)均不予認(rèn)可。法院認(rèn)證：香蕉計(jì)劃公司與人氣供應(yīng)商的聊天記錄及費(fèi)用轉(zhuǎn)賬憑證，僅能證明香蕉計(jì)劃公司向案外人轉(zhuǎn)賬的事實(shí)，尚無(wú)法證明轉(zhuǎn)賬錢(qián)款系用于為許某購(gòu)買(mǎi)人氣。因該組證據(jù)與本案不具有關(guān)聯(lián)性，法院不予采納。對(duì)于香蕉計(jì)劃公司主張的該節(jié)事實(shí)，法院不予確認(rèn)。
　　(二)品牌影響力的預(yù)期收益
　　香蕉計(jì)劃公司就該項(xiàng)預(yù)期收益未提供證據(jù)予以佐證，許某對(duì)此不予認(rèn)可。法院認(rèn)為，根據(jù)香蕉計(jì)劃公司的主張，該項(xiàng)收益屬于間接收益。首先是許某在香蕉計(jì)劃公司旗下確有人氣上升的事實(shí)；其次是鑒于香蕉計(jì)劃公司作為許某的經(jīng)紀(jì)公司，經(jīng)過(guò)相應(yīng)的運(yùn)作，提升了藝人在相關(guān)領(lǐng)域的人氣。只有具備以上的基礎(chǔ)才可以談?wù)撐{其他藝人投入香蕉計(jì)劃公司旗下，進(jìn)而為香蕉計(jì)劃公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。現(xiàn)香蕉計(jì)劃公司與許某簽訂合同履行了半年不到時(shí)間，許某便與案外人合作，顯然許某具備獲得更大利益的潛質(zhì)，而人氣上升是該行業(yè)對(duì)藝人衡量的一個(gè)不可忽略的標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)，在合同履行期間，香蕉計(jì)劃公司確實(shí)為許某提供了資源、安排了商務(wù)活動(dòng)，不可否定在一定程序上提高了許某的知名度，為其獲得更高的人氣創(chuàng)造了條件。如此，香蕉計(jì)劃公司似乎具備了可以吸納其他藝人的基本條件，但作為經(jīng)紀(jì)公司吸納藝人投入其門(mén)下，上述因素僅是一方面，尚涉及到其它諸多因素，具有不確定性，故香蕉計(jì)劃公司現(xiàn)在主張品牌影響力可帶來(lái)的收益的事實(shí)，法院不予確認(rèn)。
　　三、香蕉計(jì)劃公司是否已經(jīng)向許某支付《解說(shuō)合作協(xié)議》項(xiàng)下首付款分成1,645,200元。
　　香蕉計(jì)劃公司為證明其已經(jīng)向許某支付了1,645,200元，向法院提交了其于2017年12月13日向李智妍賬戶(hù)匯款的銀行匯款憑證、落款為“許某”的《委托收款證明》、許某微博于2018年1月19日發(fā)表的“關(guān)于我的斗魚(yú)合約糾紛”微博截屏照片。《委托收款證明》內(nèi)容為，許某因?yàn)殂y行卡暫時(shí)丟失，委托“胖虎”代收斗魚(yú)直播首付款1,645,200元，并注明了李智妍的銀行卡號(hào)及開(kāi)戶(hù)行名稱(chēng)。微博內(nèi)容為：“斗魚(yú)在聲明中提到的‘巨額首付’，是12月生效合同中的內(nèi)容。也就是韋神因?yàn)槎肤~(yú)進(jìn)度拖拉出走后，斗魚(yú)挽留我提出換新合約時(shí)的簽約金。這筆簽約金于12月13日抵達(dá)我銀行賬戶(hù)”。許某對(duì)于《委托收款證明》的真實(shí)性不予認(rèn)可，對(duì)于香蕉計(jì)劃公司向李智妍匯款及許某本人在微博上發(fā)表“關(guān)于我的斗魚(yú)合約糾紛”的事實(shí)沒(méi)有異議。
　　法院認(rèn)證：許某對(duì)于匯款事實(shí)及其在微博上發(fā)表的內(nèi)容無(wú)異議，相應(yīng)證據(jù)法院予以采信。關(guān)于《委托收款證明》，結(jié)合許某自述的其與李智妍的關(guān)系，以及許某在微博中認(rèn)可其于12月13日收到斗魚(yú)首付款的事實(shí)，能夠與《委托收款證明》的內(nèi)容相互印證，證明許某指定李智妍代許某收取1,645,200元的事實(shí)。許某雖對(duì)《委托收款證明》提出異議，但未提供證據(jù)證明其異議成立，故對(duì)于《委托收款證明》法院予以采信。對(duì)于許某已經(jīng)收到上述款項(xiàng)的事實(shí)，法院予以確認(rèn)。
　　一審法院認(rèn)為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律效力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除。當(dāng)事人違反合同約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同約定的且不違反法律規(guī)定的違約責(zé)任。本案中，香蕉計(jì)劃公司、許某雙方簽訂的《推廣發(fā)展合同》及香蕉計(jì)劃公司、許某及魚(yú)行天下公司三方簽訂的《解說(shuō)合作協(xié)議》均系簽約各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合同及協(xié)議內(nèi)容不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，依法有效?，F(xiàn)許某在上述合同及協(xié)議履行期間去往案外人運(yùn)營(yíng)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)擔(dān)任主播，顯然構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：一、香蕉計(jì)劃公司是否有權(quán)就許某上述違約行為主張合同權(quán)利；二、許某關(guān)于香蕉計(jì)劃公司主張的違約金過(guò)高并要求法院依法調(diào)整的抗辯是否成立，即香蕉計(jì)劃公司因許某違約所致?lián)p失的確定。
　　一、首先，《解說(shuō)合作協(xié)議》簽訂后，香蕉計(jì)劃公司是否仍然享有許某直播行業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)權(quán)。法院認(rèn)為：1.根據(jù)《解說(shuō)合作協(xié)議》“鑒于”條款的約定，三方在簽訂《解說(shuō)合作協(xié)議》時(shí)均明確各自的地位，即香蕉計(jì)劃公司系許某的經(jīng)紀(jì)公司，許某系香蕉計(jì)劃公司旗下解說(shuō)員，魚(yú)行天下公司為許某提供解說(shuō)直播平臺(tái)。2.除《解說(shuō)合作協(xié)議》第二項(xiàng)“合作內(nèi)容”項(xiàng)下2.4條外，《解說(shuō)合作協(xié)議》中第四項(xiàng)“甲方的權(quán)利義務(wù)”、第五項(xiàng)“乙、丙雙方的權(quán)利義務(wù)”中，均未出現(xiàn)由魚(yú)行天下公司代表許某對(duì)外進(jìn)行經(jīng)紀(jì)活動(dòng)的內(nèi)容。3.從合作費(fèi)用的付款程序上看，《解說(shuō)合作協(xié)議》第3.3條約定與《推廣發(fā)展合同》第4條第2款第8項(xiàng)約定涉及的付款程序一致。實(shí)際履行中，魚(yú)行天下公司也是將首筆合作費(fèi)用1,920,000元支付給香蕉計(jì)劃公司，再由香蕉計(jì)劃公司將其中1,645,200元支付給許某。4.香蕉計(jì)劃公司為許某安排的“原始傳奇”、“暴雞電競(jìng)”商務(wù)活動(dòng)，均發(fā)生在《解說(shuō)合作協(xié)議》履行期內(nèi)，且在許某直播時(shí)進(jìn)行，表明在三方履行《解說(shuō)合作協(xié)議》過(guò)程中，香蕉計(jì)劃公司仍然有為許某進(jìn)行直播范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)活動(dòng)，而魚(yú)行天下公司就此未提出異議。5.許某以香蕉計(jì)劃公司未向魚(yú)行天下公司追討合作費(fèi)用，怠于履行經(jīng)紀(jì)人義務(wù)為由，抗辯香蕉計(jì)劃公司違約在先，反映了許某沒(méi)有否認(rèn)香蕉計(jì)劃公司的經(jīng)紀(jì)權(quán)。綜上，法院認(rèn)為，雖然根據(jù)《解說(shuō)合作協(xié)議》第2.4條文義，可以解釋為魚(yú)行天下公司享有許某直播行業(yè)范圍內(nèi)的獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)，但在對(duì)條文實(shí)質(zhì)內(nèi)容有爭(zhēng)議的情況下，特別是當(dāng)合同當(dāng)事人對(duì)于合同條款的理解有爭(zhēng)議的時(shí)候，為避免解釋條文的片面性，不宜將需要解釋的條文獨(dú)立于合同整體之外進(jìn)行解釋?zhuān)菓?yīng)結(jié)合合同其他條款及合同的實(shí)際履行等進(jìn)行整體解釋?zhuān)蕴骄慨?dāng)事人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表示。因此從《解說(shuō)合作協(xié)議》中三方的權(quán)利義務(wù)約定，比照《推廣發(fā)展合同》及《解說(shuō)合作協(xié)議》的內(nèi)容，以及三方的實(shí)際履行情況，法院認(rèn)定香蕉計(jì)劃公司仍然享有許某在直播行業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)權(quán)。
　　其次，《推廣發(fā)展合同》的解除時(shí)間及原因。法院認(rèn)為，根據(jù)《推廣發(fā)展合同》第7條第1款第1項(xiàng)約定，許某未經(jīng)香蕉計(jì)劃公司書(shū)面允許與第三方進(jìn)行本合同規(guī)定范圍內(nèi)的任何合作，香蕉計(jì)劃公司有權(quán)隨時(shí)單方解除本合同?，F(xiàn)許某未經(jīng)香蕉計(jì)劃公司書(shū)面同意，即在虎牙平臺(tái)進(jìn)行直播，構(gòu)成違約，香蕉計(jì)劃公司要求單方解除《推廣發(fā)展合同》依約有據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第96條第1款規(guī)定，合同自解約通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除?，F(xiàn)香蕉計(jì)劃公司向法院提交解除《推廣發(fā)展合同》的書(shū)面意見(jiàn)后，法院于2019年4月10日將香蕉計(jì)劃公司的上述書(shū)面意見(jiàn)送達(dá)至許某處，因此，法院確認(rèn)《推廣發(fā)展合同》于2019年4月10日解除。許某辯稱(chēng)《推廣發(fā)展合同》已于2017年12月11日由許某單方行使解除權(quán)解除，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，法院不予采信。
　　二、關(guān)于違約金問(wèn)題，鑒于違約金是否過(guò)高需要根據(jù)實(shí)際損失依法進(jìn)行判斷。對(duì)于許某違約給香蕉計(jì)劃公司造成的損失，法院根據(jù)香蕉計(jì)劃公司主張實(shí)際支出及預(yù)期收益損失，逐項(xiàng)分析如下：
　　(一)關(guān)于支出的費(fèi)用。根據(jù)法院認(rèn)證確認(rèn)的事實(shí)，香蕉計(jì)劃公司為許某提供的WE隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)確有一定的人力及物力成本支出，但即使香蕉計(jì)劃公司有上述支出，按《推廣發(fā)展合同》的約定，香蕉計(jì)劃公司可以從上述商務(wù)活動(dòng)中獲取相應(yīng)收益，并無(wú)損失，而隊(duì)標(biāo)資源在于提高許某人氣，間接帶來(lái)禮物收益等相關(guān)利益，香蕉計(jì)劃公司也可按約定獲得相應(yīng)收益，亦無(wú)損失。故法院認(rèn)定，上述隊(duì)標(biāo)資源及商務(wù)活動(dòng)支出不屬于香蕉計(jì)劃公司的損失。關(guān)于香蕉計(jì)劃公司為許某購(gòu)買(mǎi)人氣支出的費(fèi)用。首先，根據(jù)已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)，香蕉計(jì)劃公司沒(méi)有為許某購(gòu)買(mǎi)人氣而產(chǎn)生費(fèi)用支出的事實(shí)依據(jù)；其次，即使如香蕉計(jì)劃公司所述，香蕉計(jì)劃公司向案外人轉(zhuǎn)賬錢(qián)款是為了購(gòu)買(mǎi)許某人氣，但因?yàn)殄X(qián)款的使用目的是為了營(yíng)造許某人氣虛高的假象，欺騙不知真相的網(wǎng)絡(luò)使用者。香蕉計(jì)劃公司的上述行為不利于營(yíng)造天朗氣清、生態(tài)良好的網(wǎng)絡(luò)，亦有悖于善良風(fēng)俗。因此，對(duì)于香蕉計(jì)劃公司主張的該部分損失，法院不予確認(rèn)。
　　(二)關(guān)于預(yù)期收益損失。根據(jù)雙方當(dāng)事人的確認(rèn)及法院認(rèn)定的事實(shí)，合同履行期間，香蕉計(jì)劃公司可以獲得約定的合作費(fèi)用、禮物分成收益，因許某違約，香蕉計(jì)劃公司喪失上述利益，構(gòu)成損失。但就該收益的具體金額，法院認(rèn)為，雖然在2017年9月至2017年11月，時(shí)隔兩個(gè)月，三方約定的合作費(fèi)用增加了1,800,000元，但是根據(jù)三方已經(jīng)簽訂的《解說(shuō)合作協(xié)議》，三方的合作期為一年，合作費(fèi)用為固定金額4,800,000元，并非香蕉計(jì)劃公司所稱(chēng)的每?jī)蓚€(gè)月增加1,800,000萬(wàn)元。同時(shí)，合作費(fèi)用的增加及增加的金額需要三方通過(guò)協(xié)議方式確認(rèn)，合作費(fèi)遞增并非必然發(fā)生。因此，香蕉計(jì)劃公司主張的預(yù)期合作費(fèi)用分成收益計(jì)算方式與既往約定不符，缺乏可持續(xù)性的事實(shí)依據(jù)。同時(shí)，由于每個(gè)月的禮物收益是根據(jù)主播人氣、直播內(nèi)容、直播頻率等因素確定，并非固定金額，故對(duì)于禮物收益需要根據(jù)一段時(shí)間的收益綜合評(píng)判，僅以?xún)蓚€(gè)月的禮物收益推測(cè)兩年的禮物收益，并不盡合理。但應(yīng)該看到，許某從魚(yú)行天下公司運(yùn)營(yíng)平臺(tái)轉(zhuǎn)向案外人運(yùn)營(yíng)平臺(tái)進(jìn)行直播，接受方是認(rèn)為許某具備了可帶來(lái)不斷增加利益的潛在能力；而許某必然得到了案外人作出，許某可獲得比原有收益更大的利益，的承諾。由此可以推斷，本案許某繼續(xù)履行《解說(shuō)合作協(xié)議》，香蕉計(jì)劃公司可以獲得至少近600,000元的合作費(fèi)(已扣除其首付款中所獲利益)及約1,200,000元禮物分成。至于香蕉計(jì)劃公司、許某簽訂的《推廣發(fā)展合同》繼續(xù)履行，許某再次簽約魚(yú)行天下公司或案外人運(yùn)營(yíng)平臺(tái)擔(dān)任主播的合作費(fèi)及禮物收益，取決于許某在該行業(yè)中的表現(xiàn)，香蕉計(jì)劃公司目前沒(méi)有證據(jù)能夠證明許某處于一個(gè)與之前或持平、或下降、或上升的水平，香蕉計(jì)劃公司的損失，法院參照上述收益酌情確定。
　　如此，香蕉計(jì)劃公司的損失與其主張的違約金明顯不符，香蕉計(jì)劃公司要求法院調(diào)整，應(yīng)予準(zhǔn)許。
　　綜上所述，香蕉計(jì)劃公司并未因《解說(shuō)合作協(xié)議》的簽訂而喪失對(duì)許某在直播行業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)紀(jì)權(quán)，香蕉計(jì)劃公司、許某雙方簽訂的《推廣發(fā)展合同》在許某至案外人運(yùn)營(yíng)平臺(tái)主播時(shí)并沒(méi)有解除，現(xiàn)香蕉計(jì)劃公司主張?jiān)S某違約，要求解除合同并要求許某支付違約金，符合合同約定，法院予以支持。該違約金參照法院審核確定的損失，結(jié)合司法解釋中對(duì)于違約金過(guò)高以超過(guò)損失30%為評(píng)判的規(guī)定確定，同時(shí)兼顧香蕉計(jì)劃公司存在未及時(shí)出具合格發(fā)票致許某未按時(shí)收到部分合作費(fèi)用及禮物收益的違約事實(shí)，酌情確定違約金為3,000,000元。關(guān)于許某抗辯其違約金應(yīng)當(dāng)適用《推廣發(fā)展合同》第6條第4款第1項(xiàng)的約定，從條款內(nèi)容看，當(dāng)屬于許某提出解除合同情況下適用，法院不予采信。關(guān)于香蕉計(jì)劃公司主張的律師費(fèi)，符合《推廣發(fā)展合同》第7條第2款約定，且有律師費(fèi)發(fā)票予以佐證，依約有據(jù)，法院予以支持。
　　一審法院判決如下：一、上海香蕉計(jì)劃電子游戲有限公司與許某于2017年11月2日簽訂的《香蕉計(jì)劃獨(dú)家演藝事業(yè)推廣發(fā)展合同》于2019年4月10日解除；二、許某應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付上海香蕉計(jì)劃電子游戲有限公司違約金3,000,000元；三、許某應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)賠償上海香蕉計(jì)劃電子游戲有限公司律師費(fèi)100,000元。
　　本院二審期間，上訴人提交湖北省武漢市中級(jí)人民法院(2019)鄂01民初13號(hào)民事判決書(shū)及該案上訴狀一份。一審法院認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，上訴人針對(duì)違約條款的適用提出異議。上訴人主張適用合同第六條第4款約定，上訴人提出解約，上訴人應(yīng)當(dāng)支付100萬(wàn)元違約金?，F(xiàn)上訴人并無(wú)證據(jù)證明曾向被上訴人提出過(guò)解除合同。況且合同第六條第1款約定，合同有效期內(nèi)未經(jīng)被上訴人同意上訴人無(wú)權(quán)單方解除或終止合同。合同第六條第4款并沒(méi)有賦予上訴人以單方解約權(quán)或者任意解除權(quán)，上訴人作為違約方并不能單方解除合同。故上訴人主張使用合同第六條第4款款標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算違約金，一審法院不予采納，并無(wú)不當(dāng)。上訴人作為違約方并不能單方解除合同，即使上訴人向被上訴人發(fā)出的解約通知也不引起解除合同的效力。上訴人在其他平臺(tái)進(jìn)行直播時(shí)雙方合同并未解除。一審法院就上訴人違約給被上訴人造成的損失，被上訴人實(shí)際支出及預(yù)期收益損失，進(jìn)行了詳細(xì)的分析，上訴人認(rèn)為預(yù)期利益認(rèn)定有誤，并未提供確鑿的證據(jù)予以證明。依據(jù)相關(guān)損失，兼顧本案違約事實(shí)，一審法院酌情確定了違約金，該數(shù)額尚屬合理，本院不再調(diào)整。
　　綜上所述，許某的上訴請(qǐng)求不能成立。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費(fèi)人民幣22,800元，由上訴人許某負(fù)擔(dān)。
　　本判決為終審判決。
　　法官助理　　苗一路

審判員：徐??江

書(shū)記員：余??藝