襄樊億鑫盛房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司
唐登成（湖北水鏡律師事務(wù)所）
襄樊市建設(shè)工程公司
陳輝照（湖北崇法律師事務(wù)所）
史發(fā)忠（湖北真武律師事務(wù)所）
襄樊市建設(shè)工程公司南漳水鏡新界項(xiàng)目部

上訴人（原審原告、反訴被告）襄樊億鑫盛房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡稱億鑫盛公司）。住所地:湖北省南漳縣城關(guān)鎮(zhèn)萬山路29號。
法定代表人錢溫樂，億鑫盛公司總經(jīng)理。
委托代理人唐登成，湖北水鏡律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告、反訴原告）襄樊市建設(shè)工程公司（以下簡稱建設(shè)公司）。住所地:湖北省宜城市漢江路。
法定代表人李中友，建設(shè)公司經(jīng)理。
委托代理人陳輝照，湖北崇法律師事務(wù)所律師。
委托代理人史發(fā)忠，湖北真武律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）襄樊市建設(shè)工程公司南漳水鏡新界項(xiàng)目部（以下簡稱南漳項(xiàng)目部）。
代表人李捍衛(wèi)，南漳項(xiàng)目部
負(fù)責(zé)人。
上訴人億鑫盛公司因與上訴人建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服南漳縣人民法院（2010）南民二初字第55號民事判決，均向本院提起上訴。本院于2010年12月21日受理后，依法組成由審判員張耀明擔(dān)任審判長，審判員張強(qiáng)、施永建組成的合議庭，于2011年1月17日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人億鑫盛公司的委托代理人唐登成，上訴人建設(shè)公司的委托代理人陳輝照、史發(fā)忠，上訴人南漳項(xiàng)目部的代表人李捍衛(wèi)到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定:2008年5月29日，建設(shè)公司向億鑫盛公司交納工程質(zhì)保金150萬元（后改為定金）。2008年10月6日，雙方簽訂了《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》，億鑫盛公司只持有復(fù)印件。2008年11月，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部設(shè)備和人員進(jìn)場后間斷施工。2009年3月28日，雙方簽訂的《合同變更協(xié)議》稱:雙方因水鏡新界住宅小區(qū)工程建設(shè)，于2008年10月6日簽訂的《建筑工程施工合同》，是億鑫盛公司為整個小區(qū)工程報(bào)送資料所需，不是雙方真實(shí)意圖，建設(shè)公司承建小區(qū)一號樓，無法照此資料合同履行，雙方經(jīng)協(xié)商做如下變更:即對工程名稱變更為:水鏡新界住宅小區(qū)一號樓，工程內(nèi)容變更為約20000平方米；承包范圍及方式中增加一項(xiàng)內(nèi)容為:地下室深坑支護(hù)工程包給乙方，甲方另付深坑支護(hù)費(fèi)50萬元；合同工期中的竣工日期變更為2010年7月30日，合同日歷工期變更為有效工期16個月。對合同價款項(xiàng)下的內(nèi)容變更為:按現(xiàn)行定額基價下浮8個點(diǎn)計(jì)算。工程款的支付變更為:1、主體框架①完成地下室（即負(fù)一層）主體框架施工后十日內(nèi)付工程款100萬元，另加付深坑支護(hù)費(fèi)50萬元；②地下室剪力墻的防護(hù)，防水及外圍土方回填完工后十日內(nèi)退還工程定金150萬元。③轉(zhuǎn)換層（即地上1-3層）每完工一層后十日內(nèi)付款80萬元……。若因億鑫盛公司的原因再次導(dǎo)致停工、誤工，按建設(shè)公司累計(jì)停工時間每天支付給建設(shè)公司損失費(fèi)5000元；若連續(xù)停工一個月以上，億鑫盛公司除每天支付5000元損失費(fèi)外，還支付建設(shè)公司機(jī)械設(shè)備停用損失費(fèi)（裝載機(jī)每天100元、塔吊每天300元、攪拌機(jī)每天130元）及模板、頂桿、木方的損失費(fèi)。若不依約支付工程款每超期一天支付給建設(shè)公司5000元的損失費(fèi)；若不依約退還工程定金，執(zhí)行定金罰則雙倍返還。若不依約支付工程款或退還工程定金逾期時間超過一個月，在執(zhí)行每超期一天支付給建設(shè)公司5000元損失或定金罰則的前提下，億鑫盛公司愿將建設(shè)公司所建該工程的門面房按每平方米6000元，單元樓每平方米1300元的價格抵付欠款，并無償辦理相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)手續(xù)等內(nèi)容。同時委托襄樊市合優(yōu)工程監(jiān)理有限公司對該工程進(jìn)行監(jiān)理。后建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部繼續(xù)施工。2009年6月26日，地下室負(fù)一層主體完工，億鑫盛公司應(yīng)付工程款150萬元，應(yīng)退“定金”150萬元。2009年7月22日，地上第一層完工，億鑫盛公司應(yīng)付工程款80萬元，合計(jì)應(yīng)付款為380萬元。此間，億鑫盛公司向建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部付款30萬元，另提供商品混凝土供建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部使用，協(xié)商價值為746685元，合計(jì)付款為1046685元。后因億鑫盛公司不依約支付進(jìn)度款和退還150萬元“定金”，以及工程管理混亂等原因?qū)е陆ㄔO(shè)公司、南漳項(xiàng)目部于2009年9月30日停工。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部除留1名看守人員和塔吊、攪拌機(jī)外，其余撤離現(xiàn)場。2010年2月22日，億鑫盛公司給建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部送達(dá)限期履行義務(wù)通知書:要求建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部在2010年3月1日前恢復(fù)施工。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部不同意復(fù)工。2010年3月3日，億鑫盛公司給建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部送達(dá)了解除合同通知書。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部以億鑫盛公司違約，要求億鑫盛公司付款退還定金且不同意解除合同，遂引起訴訟。億鑫盛公司訴訟請求為:1、確認(rèn)雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及《合同變更協(xié)議》無效。2、依法對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部承建的位于南漳縣水鏡路173號水鏡新界住宅小區(qū)1#樓已建工程進(jìn)行鑒定后結(jié)算。3、一切訴訟費(fèi)用及鑒定費(fèi)用均由建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部承擔(dān)。
建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部反訴請求:1、認(rèn)定億鑫盛公司的《解除《建筑工程施工合同》通知書》無效；2、億鑫盛公司按《變更協(xié)議》給付反訴人已建工程款；3、返還雙倍工程定金300萬元；4、賠償停工誤工逾期付款材料浪費(fèi)等損失4660442.88元（其中①停工損失305×5000元＝1525000元；②逾期付款損失384×5000元＝1920000元；③機(jī)械設(shè)備停用損失費(fèi)305×530元＝161650元；④可得利益903792.88元；⑤工程活動費(fèi)15萬元）。5、判決或調(diào)解生效后億鑫盛公司如不能按判決或調(diào)解規(guī)定期限付款，要求億鑫盛公司按《合同變更協(xié)議》第七條約定的6000元/平方米的價格將該合同工程一樓門面相應(yīng)面積抵給反訴人，并無償辦理相關(guān)的產(chǎn)權(quán)手續(xù)。
審理中，雙方當(dāng)事人協(xié)商確定的北京中瑞誠工程項(xiàng)目管理有限公司對工程造價進(jìn)行了鑒定。按雙方在合同變更協(xié)議中約定現(xiàn)行定額基價下浮8個點(diǎn)的價款計(jì)算方法已納入造價結(jié)算的為4053529.84元。未納入造價結(jié)算的三項(xiàng)工程造價（基坑抽排水、基坑底板后澆帶鋼筋、基礎(chǔ)土方外運(yùn)1000M3）110205.95元，系建設(shè)公司委托的有造價資質(zhì)的技術(shù)人員計(jì)算的，可以認(rèn)定。雙方當(dāng)事人協(xié)商指定的襄樊漢江建設(shè)工程質(zhì)量司法鑒定所對所建工程的質(zhì)量鑒定結(jié)論為:存在一般瑕疵的合格工程（一般瑕疵尚需返修）。
2010年6月22日，雙方在訴訟中達(dá)成了解除合同協(xié)議，約定雙方解除于2008年10月6日簽訂的《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》及2009年3月28日的《合同變更協(xié)議》，雙方就違約過錯責(zé)任的承擔(dān)、保證金的交納，在建工程價值的保全，現(xiàn)場物質(zhì)的交接等達(dá)成了新的協(xié)議。2010年7月21日建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部移交現(xiàn)場設(shè)備塔吊和攪拌機(jī)給億鑫盛公司，億鑫盛公司付款12萬元；2010年8月13日，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部移交現(xiàn)場鋼材、鋼管木材等物資，億鑫盛公司于2010年9月16日通過法院帳戶付款61萬元。
經(jīng)法院調(diào)查，南漳縣城鄉(xiāng)建設(shè)局、南漳縣招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室證明:《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》未進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動，其中標(biāo)通知書和施工許可證系補(bǔ)辦的手續(xù)。
本院認(rèn)為:南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程，屬關(guān)系社會公共利益、公共安全的項(xiàng)目，依照2000年1月1日起施行的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?的規(guī)定，必須進(jìn)行招標(biāo)。億鑫盛公司作為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、建設(shè)公司作為建筑施工企業(yè)，共同規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)程序，簽訂的《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》，因違反了國家法律法規(guī)“必須進(jìn)行招標(biāo)”的強(qiáng)制性規(guī)定，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條 ?第一款 ?第（五）項(xiàng) ?的規(guī)定，依法無效。億鑫盛公司和建設(shè)公司對合同無效負(fù)同等責(zé)任。建設(shè)公司提供的中標(biāo)通知書和施工許可證，并不能改變南漳縣城鄉(xiāng)建設(shè)局、南漳縣招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室證明的:南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程沒有進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動的事實(shí)。更不能證明億鑫盛公司和建設(shè)公司共同規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)程序是合法的。故建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴稱，應(yīng)認(rèn)定訟爭工程招投標(biāo)的事實(shí)及《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》為有效合同的理由不能成立。雙方在一審中已協(xié)議終止了施工的繼續(xù)履行，故一審對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部請求確認(rèn)解除合同通知無效的事項(xiàng)不再審理適當(dāng)，本院予以支持。北京中瑞誠工程項(xiàng)目管理有限公司對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價4053529.84元的鑒定結(jié)論，系經(jīng)億鑫盛公司申請，雙方協(xié)商指定并經(jīng)法院委托作出的，程序合法。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部在一、二審中提出的深坑支護(hù)費(fèi)50萬元，北京中瑞誠工程項(xiàng)目管理有限公司按《全國統(tǒng)一建筑工程基礎(chǔ)定額湖北省統(tǒng)一基價表》:凡放坡部分不得計(jì)算擋土板，支擋土板后，不得再計(jì)算放坡“的規(guī)定，已按放坡計(jì)算了工程造價。并答復(fù)建設(shè)公司:再計(jì)算支護(hù)就屬重復(fù)計(jì)算。因此，一審法院對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部重新鑒定的申請，不予支持適當(dāng)，本院予以確認(rèn)。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部單獨(dú)提交的未納入造價結(jié)算的三項(xiàng)工程造價110205.95元，雖非鑒定結(jié)論，因億鑫盛公司在二審中以減少訟累為由，予以認(rèn)可，本院予以確認(rèn)。億鑫盛公司上訴稱，億鑫盛公司支付的現(xiàn)金是40萬元，即已付工程款為1146685元，因建設(shè)公司認(rèn)可，本院予以確認(rèn)。綜上，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價為4163735.79元，億鑫盛公司已付款及原材料抵款為1146685元，尚欠3017050.79元。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部施工至地下室及地上一層完工時，億鑫盛公司均未按雙方約定足額支付工程進(jìn)度款和返還工程定金，在行政主管部門已許可建設(shè)公司施工的情況下，應(yīng)對工程停工負(fù)全部責(zé)任。一審判決在依法認(rèn)定《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》無效，且億鑫盛公司和建設(shè)公司對合同無效均有過錯的前提下，判決億鑫盛公司按中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)同期逾期計(jì)收一年期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)，賠償建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部逾期支付工程進(jìn)度款和返還工程定金的利息損失，并另行賠償停工、誤工、機(jī)械設(shè)備停用等損失50萬元，己達(dá)建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價4163735.79元的12%以上，且億鑫盛公司已交納工程款保證金600萬元。故一審法院的上述判決較為適當(dāng)，本院予以確認(rèn)。但因原審原告在一審中沒有提供其支付現(xiàn)金40萬元的證據(jù)，二審雖然據(jù)實(shí)予以改判，但由此增加的上訴費(fèi)用由億鑫盛公司負(fù)擔(dān)，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴要求億鑫盛公司賠償損失4676342.88元和雙倍返還工程定金300萬元，因合同無效和損失證據(jù)不足，本院不予支持。億鑫盛公司上訴的其他事項(xiàng)因已自愿撤回，本院予以準(zhǔn)許。綜上，一審判決除原審原告未舉證的原因，導(dǎo)致已付工程款少計(jì)10萬元外，其他事實(shí)基本清楚，實(shí)體處理適當(dāng)。依照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?、《中華人民共和國合同法》第五十二條 ?第一款 ?第（五）項(xiàng) ?、第五十八條 ?、第二百八十四條 ?和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?第（三）項(xiàng) ?之規(guī)定及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（三），判決如下:
一、維持南漳縣人民法院（2010）南民二初字第55號民事判決主文部分的第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第五項(xiàng):即億鑫盛公司與建設(shè)公司簽訂的《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》及《合同變更協(xié)議》無效；億鑫盛公司返還建設(shè)公司定金1500000元，并賠償自2009年7月5日至本判決生效之日，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)的占用資金損失（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；億鑫盛公司賠償建設(shè)公司停工誤工等損失50萬元；
二、撤銷南漳縣人民法院（2010）南民二初字第55號民事判決主文部分的第二、四、六項(xiàng):即億鑫盛公司應(yīng)支付建設(shè)公司已建工程款（110205.95元+4053529.84元）4163735.79元，扣除已付款及原材料抵款1046685元，尚應(yīng)支付3117050.79元；億鑫盛公司賠償建設(shè)公司地下室負(fù)一層及地上第一層完工欠付工程款（100萬+80萬-1046685元）753315元的利息損失。自2009年7月5日起至本判決生效之日止，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；駁回億鑫盛公司和建設(shè)公司的其它本訴請求和反訴請求；
三、億鑫盛公司應(yīng)支付建設(shè)公司已建工程款4163735.79元，扣除已付款1146685元后，尚應(yīng)支付3017050.79元。
四、億鑫盛公司賠償建設(shè)公司地下室負(fù)一層及地上第一層完工欠付工程款（100萬+80萬-1146685元）653315元的利息損失，自2009年7月5日起至本判決生效之日止，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；
五、駁回億鑫盛公司的其他訴訟請求和建設(shè)公司的其他反訴請求。
上列應(yīng)付款項(xiàng)，于本判決生效后十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期限履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審本訴案件受理費(fèi)、反訴案件受理費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)按一審判決執(zhí)行。億鑫盛公司上訴部分的二審案件受理費(fèi)2300元，由億鑫盛公司負(fù)擔(dān)；建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴部分的二審案件受理費(fèi)98493元，由建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程，屬關(guān)系社會公共利益、公共安全的項(xiàng)目，依照2000年1月1日起施行的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?的規(guī)定，必須進(jìn)行招標(biāo)。億鑫盛公司作為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、建設(shè)公司作為建筑施工企業(yè)，共同規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)程序，簽訂的《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》，因違反了國家法律法規(guī)“必須進(jìn)行招標(biāo)”的強(qiáng)制性規(guī)定，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條 ?第一款 ?第（五）項(xiàng) ?的規(guī)定，依法無效。億鑫盛公司和建設(shè)公司對合同無效負(fù)同等責(zé)任。建設(shè)公司提供的中標(biāo)通知書和施工許可證，并不能改變南漳縣城鄉(xiāng)建設(shè)局、南漳縣招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室證明的:南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程沒有進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動的事實(shí)。更不能證明億鑫盛公司和建設(shè)公司共同規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)程序是合法的。故建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴稱，應(yīng)認(rèn)定訟爭工程招投標(biāo)的事實(shí)及《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》為有效合同的理由不能成立。雙方在一審中已協(xié)議終止了施工的繼續(xù)履行，故一審對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部請求確認(rèn)解除合同通知無效的事項(xiàng)不再審理適當(dāng)，本院予以支持。北京中瑞誠工程項(xiàng)目管理有限公司對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價4053529.84元的鑒定結(jié)論，系經(jīng)億鑫盛公司申請，雙方協(xié)商指定并經(jīng)法院委托作出的，程序合法。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部在一、二審中提出的深坑支護(hù)費(fèi)50萬元，北京中瑞誠工程項(xiàng)目管理有限公司按《全國統(tǒng)一建筑工程基礎(chǔ)定額湖北省統(tǒng)一基價表》:凡放坡部分不得計(jì)算擋土板，支擋土板后，不得再計(jì)算放坡“的規(guī)定，已按放坡計(jì)算了工程造價。并答復(fù)建設(shè)公司:再計(jì)算支護(hù)就屬重復(fù)計(jì)算。因此，一審法院對建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部重新鑒定的申請，不予支持適當(dāng)，本院予以確認(rèn)。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部單獨(dú)提交的未納入造價結(jié)算的三項(xiàng)工程造價110205.95元，雖非鑒定結(jié)論，因億鑫盛公司在二審中以減少訟累為由，予以認(rèn)可，本院予以確認(rèn)。億鑫盛公司上訴稱，億鑫盛公司支付的現(xiàn)金是40萬元，即已付工程款為1146685元，因建設(shè)公司認(rèn)可，本院予以確認(rèn)。綜上，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價為4163735.79元，億鑫盛公司已付款及原材料抵款為1146685元，尚欠3017050.79元。建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部施工至地下室及地上一層完工時，億鑫盛公司均未按雙方約定足額支付工程進(jìn)度款和返還工程定金，在行政主管部門已許可建設(shè)公司施工的情況下，應(yīng)對工程停工負(fù)全部責(zé)任。一審判決在依法認(rèn)定《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》和《合同變更協(xié)議》無效，且億鑫盛公司和建設(shè)公司對合同無效均有過錯的前提下，判決億鑫盛公司按中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)同期逾期計(jì)收一年期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)，賠償建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部逾期支付工程進(jìn)度款和返還工程定金的利息損失，并另行賠償停工、誤工、機(jī)械設(shè)備停用等損失50萬元，己達(dá)建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部已建工程造價4163735.79元的12%以上，且億鑫盛公司已交納工程款保證金600萬元。故一審法院的上述判決較為適當(dāng)，本院予以確認(rèn)。但因原審原告在一審中沒有提供其支付現(xiàn)金40萬元的證據(jù)，二審雖然據(jù)實(shí)予以改判，但由此增加的上訴費(fèi)用由億鑫盛公司負(fù)擔(dān)，建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴要求億鑫盛公司賠償損失4676342.88元和雙倍返還工程定金300萬元，因合同無效和損失證據(jù)不足，本院不予支持。億鑫盛公司上訴的其他事項(xiàng)因已自愿撤回，本院予以準(zhǔn)許。綜上，一審判決除原審原告未舉證的原因，導(dǎo)致已付工程款少計(jì)10萬元外，其他事實(shí)基本清楚，實(shí)體處理適當(dāng)。依照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?、《中華人民共和國合同法》第五十二條 ?第一款 ?第（五）項(xiàng) ?、第五十八條 ?、第二百八十四條 ?和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?第（三）項(xiàng) ?之規(guī)定及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（三），判決如下:

一、維持南漳縣人民法院（2010）南民二初字第55號民事判決主文部分的第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第五項(xiàng):即億鑫盛公司與建設(shè)公司簽訂的《南漳縣水鏡新界住宅小區(qū)1-6#樓建筑工程施工合同》及《合同變更協(xié)議》無效；億鑫盛公司返還建設(shè)公司定金1500000元，并賠償自2009年7月5日至本判決生效之日，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)的占用資金損失（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；億鑫盛公司賠償建設(shè)公司停工誤工等損失50萬元；
二、撤銷南漳縣人民法院（2010）南民二初字第55號民事判決主文部分的第二、四、六項(xiàng):即億鑫盛公司應(yīng)支付建設(shè)公司已建工程款（110205.95元+4053529.84元）4163735.79元，扣除已付款及原材料抵款1046685元，尚應(yīng)支付3117050.79元；億鑫盛公司賠償建設(shè)公司地下室負(fù)一層及地上第一層完工欠付工程款（100萬+80萬-1046685元）753315元的利息損失。自2009年7月5日起至本判決生效之日止，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；駁回億鑫盛公司和建設(shè)公司的其它本訴請求和反訴請求；
三、億鑫盛公司應(yīng)支付建設(shè)公司已建工程款4163735.79元，扣除已付款1146685元后，尚應(yīng)支付3017050.79元。
四、億鑫盛公司賠償建設(shè)公司地下室負(fù)一層及地上第一層完工欠付工程款（100萬+80萬-1146685元）653315元的利息損失，自2009年7月5日起至本判決生效之日止，比照中國人民銀行規(guī)定的同期金融機(jī)構(gòu)計(jì)收一年期逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算（基準(zhǔn)利率水平上加收50%計(jì)算）；
五、駁回億鑫盛公司的其他訴訟請求和建設(shè)公司的其他反訴請求。
上列應(yīng)付款項(xiàng)，于本判決生效后十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期限履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審本訴案件受理費(fèi)、反訴案件受理費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)按一審判決執(zhí)行。億鑫盛公司上訴部分的二審案件受理費(fèi)2300元，由億鑫盛公司負(fù)擔(dān)；建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部上訴部分的二審案件受理費(fèi)98493元，由建設(shè)公司、南漳項(xiàng)目部負(fù)擔(dān)。

審判長：張耀明
審判員：張強(qiáng)
審判員：施永建

書記員：王佼莉