原告：上海海直建設工程有限公司，住所地上海市廣靈四路XXX弄XXX號。法定代表人：顧靖暉，董事長。委托代理人：龔振華，該公司員工。委托代理人：孫建國，上海市尚實律師事務所律師。被告：項裕榮，男，1963年8月13日出生，漢族，住浙江省瑞安市安陽街道時代大廈B幢4單元1208室。委托代理人：趙明亮，上海市傅玄杰律師事務所律師。第三人：上海冶麗餐飲管理有限公司，住所地上海市楊浦區(qū)黃興路XXX號XXX室A。法定代表人：王冶，總經理。原告上海海直建設工程有限公司訴被告項裕榮裝飾裝修合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡易程序，由審判員王瑩獨任審判。2016年7月21日，因被告申請，本院依法追加上海冶麗餐飲管理有限公司(以下簡稱冶麗公司)為本案第三人參加訴訟，并公開開庭進行了審理。原告上海海直建設工程有限公司的委托代理人孫建國、龔振華，被告項裕榮及其委托代理人趙明亮、第三人冶麗公司的法定代表人王冶到庭參加訴訟。本案現已審理終結。原告上海海直建設工程有限公司訴稱：原、被告于2014年12月18日簽訂了裝修合同一份，由原告對被告位于上海市楊浦區(qū)黃興路XXX號三樓的餐廳進行裝修，包工包料，合同金額暫定為人民幣100萬元(本案幣種均為人民幣)；合同簽訂后，原告進行了施工，在裝修過程中被告要求增加施工面積，最后完工原告結算金額為1,448,172元，但被告僅支付了70萬元，余款經雙方多次協(xié)調，都無法達成一致；被告妻子王冶于2015年1月21日注冊餐飲公司在該施工地，裝修后的餐廳也由被告妻子王冶使用。被告拒絕支付剩余工程款導致原告無法及時支付工人工資，故訴至法院請求判令被告支付工程款549,418元。被告項裕榮辯稱：本案被告不應為項裕榮，承擔裝修合同的直接責任人應當是第三人冶麗公司；本案不適用司法鑒定，根據最高院關于審理建設工程施工合同的司法解釋第22條規(guī)定，當事人約定按照固定價結算工程款的，一方請求鑒定，法院不予支持，因此本案中原告申請鑒定不應得到法院支持，故所得結果法庭也不應予以采信；裝修裝飾分兩部分，一部分是合同范圍內一部分是合同范圍外，對合同范圍內的雙方約定總價100萬元是閉口價，應當按照合同執(zhí)行，合同范圍外的，原告與冶麗公司沒有另外簽訂補充合同，被告認為可以按照面積按比例進行計算；被告已經支付的工程款是94萬元，而非70萬元，原告認可的100萬元中有被告自行采購的材料，材料款15萬元應當扣除。故冶麗公司應當支付的工程款是122萬元，合同外22萬元，合同內100萬元，減去94萬元已支付的，應當再支付13萬元。第三人冶麗公司述稱：同意被告意見，同意支付工程款。經審理查明：原、被告于2014年12月18日簽訂《施工合同》一份，主要內容為：被告承包黃興路XXX號九隆坊3樓局部區(qū)域的裝修，承包方式為包工包料，工程自2014年12月18日開工，2015年2月14日竣工，合同價款為100萬元；由于被告提供的材料、設備質量不合格而影響工程質量，其返工費用由被告承擔，工期順延；合同生效后，被告分5次支付工程款，尾款竣工結算時一次結清，進場前支付5萬元，拆除清理結束支付35萬元，水電隱蔽工程結束支付25萬元，整體工程結束(含裝飾)支付25萬元，留質保金10萬元；工程竣工驗收后，原告將與工程結算的相關資料移交被告，被告在3天內結清尾款；工程保修期為6個月，保修期滿后3天內付清所留5%質保金；本工程如有被告負責提供工程配套設備的必須按照原告提供進度按時進場。合同附件《韓國燒烤裝飾工程匯總表》約定了施工項目、工程量及價格，明確工程總價為1,033,674元，實收100萬元，報價中不含廚房設備(冷庫)、鍋碗瓢盆、總排風、消防等清單里沒有包括的內容，工期2014年12月16日至2015年2月14日。合同簽訂后，原告進場施工，施工過程中，原告對合同約定的施工范圍增加了工程量。原告稱是案外人劉惟平現場查看時要求增加的，后來被告增加了300平方米施工面積，對合同面積內已經裝修好的部分要敲掉重新裝修，并要求原告對該部分增加的面積一并進行裝修。被告稱增加的面積是200平方米，被告不知道原告增加工程量，故無法阻止。2014年12月19日，劉惟平向原告員工龔振華中國工商銀行個人賬戶XXXXXXXXXXXXXXXXXXX支付工程款10萬元。2014年12月29日，被告向龔振華個人賬戶支付10萬元。2014年12月30日，劉惟平向龔振華個人賬戶支付10萬元。2015年1月4日，龔振華出具收條一張，注明是補單。載明：收到劉惟平九隆坊施工工程款2014年12月19日15點52分10萬元(其中5萬元為設計費)及2014年12月30日10萬元，合計20萬元。2015年1月6日，被告向龔振華個人賬戶支付工程款10萬元。2015年1月26日，被告向龔振華個人賬戶支付工程款15萬元。2015年1月26日，龔振華出具收條一張，言明收到劉惟平九隆坊工程款現金10萬元。2015年2月11日，被告向龔振華個人賬戶支付工程款15萬元。2015年2月11日，劉惟平向龔振華個人賬戶支付工程款5萬元。2015年2月11日，龔振華出具收條一張，言明收到劉惟平九隆坊工程款5萬元(工商轉賬)。2015年6月6日，第三人法定代表人王冶匯給龔振華6萬元。2015年9月19日，第三人匯給龔振華3萬元。2014年12月19日，龔振華匯給劉惟平5萬元，龔振華稱該款是其借給劉惟平的個人借款，應在已收到的工程款中扣除。被告表示異議，認為劉惟平個人債務與工程款無關。審理中，原告申請對系爭工程造價進行司法鑒定。經上海市高級人民法院委托，萬隆建設工程咨詢集團有限公司接受委托對系爭工程造價進行了鑒定。司法鑒定費用3.6萬元，已由原告預付。鑒定中，原、被告于2016年1月11日共同簽署確認書：空調、卡座木龍骨基層、裝飾品、電烤爐等5項15萬左右(以15萬)為整數，由被告自行采購，其真實的合同金額為85萬元。大部分裝飾品由原告采購，冰槽及冰槽冷凝壓縮機由原告采購安裝。審理中，原、被告一致確認該確認書是在審價工程中簽署。被告稱該5項共計15萬元的材料是被告購買，該款項應從合同價100萬元中免除，實際應付款為85萬元；原告稱這15萬元的材料確是被告自行購置，已在審價項目中剔除，原告標注的項目已經計算在審價報告內。2016年5月30日，萬隆建設工程咨詢集團有限公司作出《關于黃興路XXX號九隆坊3樓自助烤肉店裝修工程造價的司法鑒定意見書》，鑒定結論為：可確定的工程造價為1,285,719元，根據合同組價明細與合同總價下浮(按合同97折下浮)1,247,148元；雙方存在爭議的工程造價為2,270元，根據合同組價明細與合同總價下浮(按合同97折下浮)2,202元。原告對鑒定程序，鑒定人資質，鑒定結論均無異議。被告認為，鑒定結果102萬元確實未將15萬元被告自購材料計算在內，合同范圍內的部分總價就是100萬元，不應當按照鑒定結論計算；在閉口價合同中，裝修費用增加，原告并沒有經過第三人確認，沒有簽證的增加部分的工程款應當由原告自行承擔；關于增加范圍部分，原告進行過表中所列拆除工程，但是數量沒有這么多，被告認為拆除工程的量應該是1,000元。另查明，2014年12月22日，王冶與案外人孫麗麗共同向工商機關申請核準企業(yè)名稱。2015年1月15日申請設立上海冶麗餐飲管理有限公司。2015年1月21日，第三人公司設立，法定代表人為王冶，股東為王冶和孫麗麗。被告和第三人稱王冶與被告系夫妻，劉惟平與孫麗麗系夫妻。以上事實，有《施工合同》及附件、中國工商銀行對賬單、檔案機讀材料、工商檔案資料、中國工商銀行電子回單、收條、確認書、《關于黃興路XXX號九隆坊3樓自助烤肉店裝修工程造價的司法鑒定意見書》及當事人陳述等證據予以證明，并經庭審質證，本院予以確認。本院認為：《施工合同》系原、被告自愿簽訂，具有法律效力，對雙方均有約束力。合同雖有“包工包料”的字樣，但亦約定了被告提供材料及竣工結算的內容，且實際施工過程中，原告增加了合同約定施工面積的工程量，被告也自行購置了合同附件約定應由原告購買的空調設備?，F被告主張合同價100萬元為閉口價，本院難以采納。2015年1月4日的收條中雖載明2014年12月19日收到的劉惟平支付的工程款10萬元中有5萬元是設計費，但根據原告的訴狀及舉證意見，均認可該10萬元為工程款，且除該收條外原告并未提供其中5萬元為設計費的相關依據，故對該5萬元，應當認定為是工程款。原告稱龔振華個人曾借給劉惟平5萬元，應在工程款中扣除，無事實及法律依據，本院不予采信。根據原、被告雙方提供的對賬單、轉賬憑證、收條，可以確認原告收到的被告、劉惟平、第三人、王冶支付的工程款總計為94萬元。被告稱不知道原告對合同范圍內的工程量有所增加，也無法阻止，不合常理，本院不予采信。對合同范圍外增加面積的工程量，被告主張按行業(yè)規(guī)定按面積按比例計算，但未提供依據，本院不予采納。萬隆建設工程咨詢集團有限公司鑒定師具備相關鑒定資格，鑒定程序合法，鑒定結論依據客觀事實作出，對該公司作出的司法鑒定意見書的合法性及鑒定意見中可確定的工程造價，本院予以確認。對于原、被告雙方爭議的工程造價，鑒于原告未提供拆除工程量的確鑿證據，對該部分工程造價以被告認可的金額計算。被告系《施工合同》相對方，有付款義務，對于被告應當支付的剩余工程款，本院將根據鑒定結論、被告認可的拆除工程造價及原告已收工程款，予以確定。被告稱相關法律規(guī)定，發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。根據本案已查明的事實，被告是以自己名義而非第三人名義簽訂《施工合同》，簽約時第三人尚未向工商部門申請預先核名，被告依據上述法律規(guī)定認為應由第三人承擔支付工程款的義務，本院不予采納。綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零九條之規(guī)定，判決如下：被告項裕榮應于本判決生效之日起十日內支付原告上海海直建設工程有限公司工程款人民幣308,148元。負有金錢給付義務的當事人如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案受理費人民幣9,294元，減半收取計人民幣4,647元，由原告上海海直建設工程有限公司負擔人民幣1,686元，被告項裕榮負擔人民幣2,961元。鑒定費人民幣36,000元，由原告上海海直建設工程有限公司負擔人民幣21,173元，被告項裕榮負擔人民幣14,827元。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于上海市第二中級人民法院。

審判員　王　　　　瑩

書記員：袁甄乙肖蔚瑾