本案據(jù)以證明上訴人盧某采用暴力手段強行與趙某發(fā)生性關(guān)系的直接證據(jù)僅有被害人的陳述，但被害人的多次陳述在內(nèi)容上存在矛盾，缺乏其他證據(jù)予以印證，其真實性無法確認(rèn);被害人提供的通話錄音和上訴人盧某的供述，亦無法證明盧某對被害人采取了暴力手段。綜合全案證據(jù)，無法得出唯一的排他性結(jié)論。所以現(xiàn)有證據(jù)不能證明上訴人盧某采用暴力或脅迫手段，違背婦女意志，強奸被害人趙某的事實。

（2018）津02刑終397號

2015年8月27日晚，趙某從福建省福州市來到天津與通過手機“陌陌”軟件結(jié)識的網(wǎng)友柳某見面，當(dāng)晚二人使用柳某的身份證在天津市凌奧溫泉國際酒店入住同一房間。次日早晨，柳某離開后用支付寶向趙某支付400元。之后趙某通過手機“陌陌”軟件與李某相識并見面，二人共同到天津市動物園游玩后，使用李某的身份證在津淶公路濱湖醫(yī)院附近的如家快捷酒店入住同一房間。當(dāng)晚19時左右，李某離開該酒店。

2015年8月29日凌晨，上訴人（原審被告人）盧某通過手機“陌陌”軟件與趙某相識并相約見面，在網(wǎng)絡(luò)聊天過程中趙某向盧某提出購買衣物、返回福建的機票等要求。2015年8月29日中午雙方見面后，在下午2時許，上訴人盧某帶趙某來到其事先預(yù)定的位于天津市河西區(qū)上的如家快捷酒店。在該酒店218號房間內(nèi)，盧某與趙某發(fā)生了性關(guān)系。之后，趙某離開218房間，在該如家快捷酒店內(nèi)另開308房間，然后趙某報警稱被盧某強奸。2015年8月30日，盧某經(jīng)公安機關(guān)電話傳喚到案。

1、公安機關(guān)出具的110報警單、案件來源、抓獲經(jīng)過，證實2015年8月29日15時許，趙某向公安機關(guān)報警稱其在天津市河西區(qū)黑牛城道59號如家快捷酒店218內(nèi)，被盧某強奸。次日2時47分，盧某報警稱其在天津市河西區(qū)如家快捷酒店被人指控強奸，對方已報警，盧某認(rèn)為不存在此事，需要相關(guān)民警與其聯(lián)系。后經(jīng)民警聯(lián)系，將盧某傳喚至公安機關(guān)。

2、證人柳某的證言，證實柳某于2015年6月與趙某通過“陌陌”聊天軟件在網(wǎng)絡(luò)上相識，后趙某提出要到天津來找柳某玩，柳某即在網(wǎng)上給趙某定了從福州到天津的飛機票。8月27日晚，柳某在天津機場接到趙某后，打車來到上的凌奧溫泉國際酒店，使用柳某的身份證開了一個房間，二人在該房間內(nèi)休息，但并未發(fā)生性關(guān)系。柳某本意是想和趙某交友，但見到本人后感覺趙某與其想像的一天一地，就決定不和趙某交友了。第二天早上柳某離開賓館，后趙某通過手機“陌陌”軟件提出自己沒有錢，柳某通過支付寶給趙某轉(zhuǎn)款400元之后，將趙某拉黑不再交友。

3、證人李某的證言，證實2015年8月底一天上午，其通過手機“陌陌”軟件聊天與趙某相識，趙某講自己來天津和一個老鄉(xiāng)見面，還被人騙了幾千塊錢，雙方約定當(dāng)日下午2點見面，在的凌奧溫泉賓館門前見面后，二人一同到水上公園游玩至下午5點左右，之后李某使用自己的身份證在津淶公路的如家賓館開了一個房間，趙某進入房間后躺在床上睡覺了，李某在房間內(nèi)呆到7點左右離開。二人并未發(fā)生性關(guān)系。期間趙某曾經(jīng)向李某提出過購買返回福建機票的問題，李某沒有為趙某買。

4、天津市公安局物證鑒定中心出具的法庭科學(xué)DNA檢驗報告、法庭科學(xué)DNA鑒定書，證實送檢衛(wèi)生紙上精斑、趙某陰道拭子及內(nèi)褲上精斑為盧某的可能性大于99.99999999%。

5、現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場照片、現(xiàn)場平面示意圖、如家快捷酒店住宿登記單、登記預(yù)付單，證實盧某在如家快捷酒店開房的情況以及案發(fā)現(xiàn)場的情況。

6、公安機關(guān)從上訴人盧某手機中提取的盧某與趙某的“陌陌”聊天記錄，證實盧某與趙某在8月29日凌晨通過“陌陌”軟件結(jié)識，在網(wǎng)絡(luò)聊天過程中，趙某提出自己身上沒錢了，衣服已經(jīng)兩天沒換了。盧某主動提出要給趙某買衣服，但限于比較便宜的。趙某提出要盧某給其購買回福建的機票，說等回到福建后將機票款還給盧某。盧某以明天定、不會操作等理由予以推托。趙某又提出讓盧某將機票款轉(zhuǎn)賬給趙某，盧某提出雙方見面的要求，并主動提出要幫趙某續(xù)一天的房費。趙某提出想要換一家離地鐵站近一點的旅店。然后雙方約定第二天中午見面。之后是第二天雙方見面之前的一些溝通，包括趙某正在梳洗、化妝，并告知盧某房間號等內(nèi)容。再之后就是雙方發(fā)生性關(guān)系之后的對話內(nèi)容：趙某明確告知盧某其已經(jīng)報警了，要求盧某在房間等候，在知道盧某已經(jīng)離開酒店之后，趙某將其在如家快捷酒店另開的房間號告知盧某，并要求盧某回來。之后趙某一直強調(diào)是盧某將其強奸，盧某辯解是雙方自愿、沒有暴力行為，并提出私了。

7、上訴人盧某的供述，證實其與趙某于2015年8月29日凌晨通過“陌陌”軟件結(jié)識并相約當(dāng)日中午見面，當(dāng)日下午14時許，二人共同入住位于天津市河西區(qū)黑牛城道上的如家快捷酒店218房間。后雙方在該房間內(nèi)發(fā)生性關(guān)系的事實經(jīng)過。

8、天津市藥科中等專業(yè)學(xué)校出具的證明材料、公安機關(guān)出具的情況說明及戶籍材料，證實上訴人盧某的戶籍身份情況和在天津市藥科中等專業(yè)學(xué)校工作任職的情況。

關(guān)于趙某提供的其與盧某的通話錄音，經(jīng)查，從該通話錄音的內(nèi)容上看，雙方對于發(fā)生性關(guān)系時是否存在暴力行為和是否違背趙某意志的問題，一直存在爭議，盧某始終沒有承認(rèn)曾對趙某使用暴力，也否認(rèn)是在違背趙某意志的情況下實施的強奸行為。雖然盧某在通話中多次向趙某認(rèn)錯并請求私了，但不能依此就認(rèn)為盧某承認(rèn)對趙某實施了強奸，盧某的認(rèn)錯行為不能視為是承認(rèn)犯罪。所以雖然該通話錄音經(jīng)過鑒定，屬于是一次性記錄完成，并且未發(fā)現(xiàn)剪輯痕跡，但其內(nèi)容不能作為認(rèn)定盧某的行為構(gòu)成強奸罪的證據(jù)。

關(guān)于趙某的陳述，經(jīng)查，趙某在案件偵查過程中共做過四次陳述：

第一次陳述，趙某稱其來天津是來尋找女友李某，因未能與李某聯(lián)系上，才在8月29日凌晨通過手機“陌陌”軟件與盧某聯(lián)系，并且其自己已經(jīng)訂購了返回福州的機票。在被強奸后向昵稱“小雪”的女網(wǎng)友借款200元，用于入住如家快捷酒店308房間。

第二次陳述，趙某仍然堅持其來天津的目的是尋找女友李某，但提出盧某曾主動要為趙某購買返回福州的機票。

第三次陳述，趙某承認(rèn)其來天津市的目的是與網(wǎng)友柳某見面，并在與盧某相識之前曾與另一名網(wǎng)友李某見面。在與盧某見面之前，其向昵稱“草原狼”的網(wǎng)友借款300元，在被盧某強奸之后，使用向“草原狼”借的錢入住如家快捷酒店的308房間。

趙某在上述三次陳述中，均稱被盧某強奸一次。

第四次陳述，趙某承認(rèn)是其要求盧某為其購買返回福州的機票，但是又提出盧某當(dāng)日兩次對其實施強奸。

從趙某陳述的內(nèi)容上看，其對于來天津的目的和過程、其是否向包括盧某在內(nèi)的網(wǎng)友索要錢財或返程機票等事實，每一次的陳述內(nèi)容均不相同，對于被強奸的過程，也存在前后不一致的問題，且其中的部分內(nèi)容可以被證實是不真實的陳述，同時也沒有任何其他證據(jù)可以與趙某的陳述內(nèi)容相印證，所以趙某關(guān)于其被盧某使用暴力強奸的陳述，真實性無法確認(rèn)。

本院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，認(rèn)定上訴人盧某違背被害人的意志，采用暴力手段強行與之發(fā)生性關(guān)系的證據(jù)不足。本案案發(fā)地點是在賓館的房間，案發(fā)時間是白天，從被害人進入賓館房間到離開賓館房間約有一個小時左右的時間，因此可以排除被害人不知反抗或不能反抗的情形；本案據(jù)以證明上訴人盧某采用暴力手段強行與趙某發(fā)生性關(guān)系的直接證據(jù)僅有被害人的陳述，但被害人的多次陳述在內(nèi)容上存在矛盾，缺乏其他證據(jù)予以印證，其真實性無法確認(rèn)；被害人提供的通話錄音和上訴人盧某的供述，亦無法證明盧某對被害人采取了暴力手段。綜合全案證據(jù)，無法得出唯一的排他性結(jié)論。所以現(xiàn)有證據(jù)不能證明上訴人盧某采用暴力或脅迫手段，違背婦女意志，強奸被害人趙某的事實。上訴人盧某提出其行為不構(gòu)成強奸罪的上訴理由，本院予以支持，其辯護人提出內(nèi)容相同的辯護意見，本院亦予以采納。

一、撤銷天津市河西區(qū)人民法院（2017）津0103刑初409號刑事判決。

二、上訴人（原審被告人）盧某無罪。

本判決為終審判決。