廣東省佛山市中級人民法院
刑事裁定書
（2004）佛刑終字第350號
原公訴機(jī)關(guān)佛山市南海區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告單位）佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司。住所地佛山市南海區(qū)黃岐沙溪工業(yè)城。
法定代表人謝志清。
訴訟代表人李海波，佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司廠長助理。
上訴人（原審被告人）謝志清，男，1967年6月20日出生于湖南省耒陽市，漢族，文化程度高中，住廣州市花都區(qū)新華鎮(zhèn)新街居委會，2002年10月23日因本案被羈押，同月25日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕?，F(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
辯護(hù)人張冰漫，廣東商融律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）謝任輝（曾用名“謝曉輝”），男，1979年6月2日出生于湖南省耒陽市，漢族，文化程度小學(xué)，農(nóng)民，住耒陽市三都鎮(zhèn)坪洲村三組，2002年10月30日因本案被羈押，同年11月1日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕?，F(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
原審被告人謝運(yùn)賤，男，1974年1月20日出生于湖南省耒陽市，漢族，文化程度小學(xué)，農(nóng)民，住耒陽市三都鎮(zhèn)坪洲村3組，2003年3月25日因本案被羈押，同月26日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕?，F(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
原審被告人武伯良，男，1963年5月14日出生于廣州市，漢族，文化程度小學(xué)，農(nóng)民，住廣州市從化區(qū)太平鎮(zhèn)高田村，2002年10月23日因本案被羈押，同年10月25日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕?，F(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
佛山市南海區(qū)人民法院審理佛山市南海區(qū)人民檢察院指控原審被告單位佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司犯偷稅罪，原審被告人謝志清犯偷稅罪和故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪，原審被告人謝運(yùn)賤、謝任輝、武伯良犯故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪一案，于2004年4月1日作出（2003）南刑初字第1204號刑事判決。原審被告單位佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司，原審被告人謝志清、謝任輝不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。佛山市人民檢察院指派代理檢察員潘立銘出庭履行職務(wù)。上訴人佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司的訴訟代表人李海波，上訴人謝志清及其辯護(hù)人張冰漫，上訴人謝任輝，原審被告人謝運(yùn)賤、武伯良等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：
一、2002年9月27日，佛山市南海區(qū)東方星畫框工藝有限公司（以下簡稱“東方星公司”）因涉嫌偷稅被佛山市南海區(qū)國家稅務(wù)局稽查股依法調(diào)取了有關(guān)會計帳簿、憑證等資料進(jìn)行檢查并存放于稽查股辦公室。同年10月5日晚11時許，被告人謝志清糾合了被告人謝運(yùn)賤、謝任輝、武伯良及“色鬼”（另作處理），指使被告人武伯良駕駛一輛掛假牌照的白色轎車，搭載被告人謝運(yùn)賤、謝任輝及“色鬼”攜帶鐵梯、鏍絲刀、蛇皮袋等工具竄到南海區(qū)國家稅務(wù)局外，翻越圍欄，采用搭梯、撬窗等手段潛入稽查股辦公室內(nèi)，將東方星公司被調(diào)取的有關(guān)會計帳簿、憑證等資料盜走并銷毀。
二、東方星公司于2001年7月成立后，與廣州市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)建設(shè)進(jìn)出口貿(mào)易有限公司（以下簡稱“建設(shè)公司”）簽訂代理出口協(xié)議書，委托建設(shè)公司代理東方星公司貨物出口報關(guān)業(yè)務(wù)，貨物出口后由建設(shè)公司按美元牌價匯率支付貨款給東方星公司，待收到東方星公司按銷售貨物總額開具增值稅發(fā)票和按銷售出口貨物預(yù)征6.8%稅收款后再付清余款。2002年6月至9月間，東方星公司共有價稅392.81505萬元沒有開具增值稅發(fā)票結(jié)算及申報納稅，沒有繳納增值稅額為57.075692萬元，沒有繳納企業(yè)所得稅為12.147959萬元。
原判認(rèn)為，被告人謝志清、謝運(yùn)賤、謝任輝、武伯良故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告，其行為均已構(gòu)成故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪。南海區(qū)東方星畫框工藝有限公司進(jìn)行虛假的納稅申報，少繳應(yīng)納稅款63.790479萬元，偷稅數(shù)額占應(yīng)納數(shù)額的30%以上，其行為已構(gòu)成偷稅罪。被告人謝志清作為負(fù)有直接責(zé)任的法定代表人，其行為亦已構(gòu)成偷稅罪。被告人謝任輝、武伯良認(rèn)罪態(tài)度較好，酌情從寬處罰。被告人謝志清雖沒有直接參與盜竊、銷毀賬簿的行為，但同案被告人是在其指使下實施上述行為的，其需對同案被告人的盜竊、銷毀賬簿行為負(fù)責(zé)。依照《中華人民共和國刑法》第一百六十二條之一、第二百零一條、第二百一十一條、第五十二條、第五十三條、第六十九條之規(guī)定，作出如下判決：
一、被告單位佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司犯偷稅罪，判處罰金一百二十萬元。
二、被告人謝志清犯故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪，判處有期徒刑三年，罰金二萬元；犯偷稅罪，判處有期徒刑四年，罰金七十萬元。決定執(zhí)行有期徒刑六年，罰金七十二萬元。
三、被告人謝運(yùn)賤犯故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪，判處有期徒刑二年六個月，罰金二萬元。
四、被告人謝任輝犯故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪，判處有期徒刑二年三個月，罰金二萬元。
五、被告人武伯良犯故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪，判處有期徒刑二年三個月，罰金二萬元。
東方星公司上訴提出，東方星公司與建設(shè)公司是委托代理出口關(guān)系，東方星公司不具備偷稅罪的構(gòu)成要件，原判認(rèn)定東方星公司犯偷稅罪無事實依據(jù)。
被告人謝志清以東方星公司沒有偷稅，其行為不構(gòu)成偷稅罪為由提出上訴，要求二審法院依法改判。
被告人謝志清的辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見：一、東方星公司與建設(shè)公司是代理出口關(guān)系，東方星公司作為出口企業(yè)，在出口貨物時當(dāng)然不用繳納增值稅。由于東方星公司將退稅權(quán)讓與建設(shè)公司，才需要開具增值稅專用發(fā)票給對方辦理退稅。東方星公司這種做法不但向國家多繳了1500多萬元貨款的稅，而且沒有向國家申請退稅，這本來是為國家多作貢獻(xiàn)的行為，卻被判定為偷稅行為，實難理解。二、東方星公司未向建設(shè)公司開具的增值稅專用發(fā)票，只是暫時未開具，而不是永久不開具。一審判決將這種遲延開票的行為判定為偷稅行為，應(yīng)屬于適用法律錯誤。三、一審判決同時對本案的“燒帳”行為和“偷稅”行為分別定兩個罪不當(dāng)。
被告人謝任輝以其事先不知情，不構(gòu)成故意犯罪為由提出上訴。
檢察員認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分。
本院經(jīng)審理查明，上訴人佛山市南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司，上訴人謝志清、謝任輝，原審被告人謝運(yùn)賤、武伯良的具體犯罪事實如下：
一、偷稅事實
東方星公司于2001年7月經(jīng)工商部門核準(zhǔn)登記成立，法定代表人為謝志清。同年8月，東方星公司依法到佛山市南海區(qū)國家稅務(wù)局桂城分局辦理稅務(wù)登記。2001年8月23日，東方星公司與建設(shè)公司簽訂“代理出口協(xié)議書”，雙方約定：建設(shè)公司負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)內(nèi)陸運(yùn)輸，辦理報關(guān)手續(xù)，在收到外匯的當(dāng)日向東方星公司支付相應(yīng)的人民幣貨款，辦理出口外匯核銷及退稅；東方星公司出具全額的增值稅發(fā)票及出口專用繳款書，負(fù)責(zé)拖車費(fèi)及報關(guān)費(fèi)等。2001年9月至2002年10月間，東方星公司收到建設(shè)公司支付的貨款共2132.944644萬元，只向建設(shè)公司開具發(fā)票金額為1557.381276萬元，有575.563368萬元貨款收入未按規(guī)定開具發(fā)票及向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅。其中，2002年6月至9月間，東方星公司共有392.81505萬元的貨款收入沒有開具增值稅發(fā)票及申報納稅，少繳納增值稅額為57.075692萬元，少繳納企業(yè)所得稅為8.349941萬元，占應(yīng)納稅總額的49.05%.
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)提交，并分別經(jīng)一審、二審法庭出示、質(zhì)證的以下證據(jù)證實：
1、東方星公司的工商登記資料及稅務(wù)登記資料，證實該公司經(jīng)營范圍為制造、銷售工藝品（金銀除外）、畫框、木線，法定代表人為謝志清，該公司已依法辦理稅務(wù)登記。
2、建設(shè)公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
3、建設(shè)公司的書面材料，證實東方星公司于2001年至2002年間向其公司銷售木制相框，尚有價稅575.563368萬元未開具發(fā)票。
4、東方星公司與建設(shè)公司簽訂的《代理出口協(xié)議書》，證明雙方約定交易的具體內(nèi)容。
5、東方星公司的申報納稅材料及謝志清對上述材料的確認(rèn)筆錄，證實東方星公司的申報納稅情況。
6、建設(shè)公司應(yīng)付款明細(xì)表、東方星公司的銀行進(jìn)賬單據(jù)、東方星公司開具給建設(shè)公司的發(fā)票，證實（1）建設(shè)公司2001年9月至2002年10月共向東方星公司支付貨款2132.944644萬元；（2）東方星公司2001年9月至2002年9月間共向建設(shè)公司開具發(fā)票金額1557.381276萬元；（3）上述兩項差額為575.563368萬元。
7、建設(shè)公司提供的海關(guān)出口貨物報關(guān)單，證實2002年6月至2002年11月間該公司向海關(guān)申報的與東方星公司關(guān)聯(lián)的貨物出口數(shù)額為575.818064萬元（其中2002年6至9月出貨數(shù)額為392.815055萬元；同年10月至11月出貨數(shù)額為183.003009萬元）。
8、稅務(wù)部門出具的關(guān)于東方星公司偷稅數(shù)額及比例的計算說明。
二、故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告事實
2002年9月27日，東方星公司因涉嫌偷稅被佛山市南海區(qū)國家稅務(wù)局稽查股依法調(diào)取了有關(guān)會計帳簿、憑證等資料進(jìn)行檢查并存放于稽查股辦公室。上訴人謝志清找到原審被告人謝運(yùn)賤，密謀盜回資料銷毀。同年10月5日晚11時許，上訴人謝志清糾合了上訴人謝任輝、原審被告人謝運(yùn)賤、武伯良及“色鬼”（未歸案），指使武伯良駕駛一輛掛假牌照的白色轎車，搭載謝運(yùn)賤、謝任輝及“色鬼”攜帶鐵梯、鏍絲刀、蛇皮袋等工具竄到南海區(qū)國家稅務(wù)局外，翻越圍欄，采用搭梯、撬窗等手段潛入稽查股辦公室內(nèi)，盜走東方星公司被調(diào)取的有關(guān)會計帳簿、憑證等資料。盜后，四人將資料運(yùn)到東方星公司里水鎮(zhèn)分廠與謝志清會合，并將資料銷毀。謝志清支付了5000元給被告人謝運(yùn)賤及“色鬼”作為報酬。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)提交，并分別經(jīng)一審、二審質(zhì)證的以下證據(jù)證實：
1、張寶祥、楊舜聰（佛山市南海區(qū)國家稅務(wù)局工作人員）的報案陳述，證實2002年10月8日早上，發(fā)現(xiàn)放置在南海區(qū)國稅局稽查股查賬室內(nèi)的五箱資料不見了。該資料是因懷疑南海區(qū)黃岐東方星畫框工藝有限公司有偷稅行為而從該公司及偉聯(lián)稅務(wù)師事務(wù)所調(diào)取回來的賬簿憑證等。
2、證人蔡琪（偉聯(lián)稅務(wù)師事務(wù)所工作人員）的證言，證實其于2002年11月27日將東方星公司2001年9月至2001年12月的總賬、分類賬、費(fèi)用明細(xì)分類賬、應(yīng)交稅金（增值稅）明細(xì)賬、數(shù)量金額明細(xì)分類賬提交給了稅務(wù)局。
3、證人盧杰（東方星公司財務(wù)主管）證實，2002年9月27日南海區(qū)國稅局從東方星公司扣押了五箱賬本后，公司的法定代表人謝志清約人商量應(yīng)對該事。后武伯良告知，其伙同湖南仔等人到粵林汽車修理廠提取了一輛正在維修的皇冠轎車去稅務(wù)局將賬本取走了。
4、證人嵇善勇證實，2002年國慶節(jié)前與謝志清、謝運(yùn)賤一同去過南海區(qū)國稅局。
5、證人陳惠（東方星公司業(yè)務(wù)經(jīng)理）證實，因稅務(wù)局懷疑東方星公司偷稅而于2002年9月底將該公司的賬簿扣押了。據(jù)其所知，東方星公司內(nèi)銷業(yè)務(wù)有50多萬元銷售額沒有納稅。
6、證人劉聯(lián)明（南海甘蕉旗峰工業(yè)區(qū)東方龍畫框工藝有限公司保安員），證實約在2002年9月20日凌晨3時許，武伯良、謝任輝及另外兩人總共開著三部沒有掛車牌的車來到東方龍公司，從其中一部白色轎車上卸下三袋用黃色蛇皮袋裝著的賬簿。
7、公安機(jī)關(guān)對南海區(qū)國稅局失竊現(xiàn)場的勘查筆錄及照片。
8、謝任輝、武伯良對盜竊、銷毀賬冊現(xiàn)場的指認(rèn)筆錄及照片。
關(guān)于上訴人東方星公司、上訴人謝志清及其辯護(hù)人所提東方星公司不存在偷稅的問題，本院經(jīng)審查認(rèn)為，國家為了鼓勵出口創(chuàng)匯，實行出口退稅的優(yōu)惠政策，即向出口企業(yè)退還出口商品已繳納的國內(nèi)稅。而在本案中，首先，東方星公司沒有出口經(jīng)營權(quán)，如果發(fā)生委托外貿(mào)公司代理自產(chǎn)貨物出口業(yè)務(wù)，必須按規(guī)定辦理臨時出口退稅登記，未辦理退稅登記的出口貨物一律不予辦理出口退稅或免稅。經(jīng)查，東方星公司并沒有到稅務(wù)部門辦理臨時出口退稅登記，也就是說，東方星公司無權(quán)向稅務(wù)部門申請出口退稅。其次，東方星公司與建設(shè)公司所簽訂的協(xié)議雖名為“代理出口協(xié)議書”，但雙方約定的具體內(nèi)容是由東方星公司向建設(shè)公司出具全額的增值稅發(fā)票，建設(shè)公司辦理退稅，實際上雙方也是按此約定進(jìn)行交易的。因此，東方星公司與建設(shè)公司實質(zhì)上是銷售關(guān)系，而不是代理出口關(guān)系，東方星公司就有向建設(shè)公司開具增值稅發(fā)票和到稅務(wù)部門如實申報納稅的義務(wù)。東方星公司在收到建設(shè)公司支付的貨款后，不按規(guī)定向建設(shè)公司開具全額的增值稅專用發(fā)票，而是采取對部分貨款不開發(fā)票、少列收入的手段向稅務(wù)部門申報納稅，屬于我國刑法所規(guī)定的“進(jìn)行虛假的納稅申報”，所少繳的稅款依法應(yīng)認(rèn)定為偷稅。辯護(hù)人認(rèn)為東方星公司本不用繳納增值稅，現(xiàn)卻向國家多繳了1500多萬元貨款的稅，而且沒有向國家申請退稅，是為國家多作貢獻(xiàn)的行為，純屬對我國稅收法律、法規(guī)和政策的誤解。
關(guān)于上訴人謝任輝的上訴理由，經(jīng)查，上訴人謝任輝交代其到了稅務(wù)局才知道要偷帳本，即使如其所述，上訴人謝任輝作為完全行為能力人，明知實施從國家稅務(wù)機(jī)關(guān)盜取賬本并予以銷毀的行為具有社會危害性，仍實施了盜取賬本并予以銷毀的行為，符合故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪的犯罪構(gòu)成要件。
關(guān)于辯護(hù)人提出一審判決同時對本案的“燒帳”行為和“偷稅”行為分別定兩個罪不當(dāng)?shù)膯栴}。本院經(jīng)審查認(rèn)為，上訴人謝志清等人在東方星公司偷稅犯罪行為已經(jīng)完成，并被稅務(wù)部門稽查期間，實施銷毀財務(wù)資料的行為，目的是為了銷毀偷稅行為的罪證，并不是偷稅的手段行為。因此，原判認(rèn)為銷毀財務(wù)資料的行為和偷稅行為不是手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，符合法律規(guī)定。
本院認(rèn)為，上訴人東方星公司進(jìn)行虛假的納稅申報，少繳應(yīng)納稅款65.425633萬元，偷稅數(shù)額占應(yīng)納數(shù)額的30%以上，其行為已構(gòu)成偷稅罪。上訴人謝志清作為東方星公司負(fù)有直接責(zé)任的法定代表人，其行為亦已構(gòu)成偷稅罪。上訴人謝志清、謝任輝、原審被告人謝運(yùn)賤、武伯良故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告，其行為均已構(gòu)成故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告罪。上訴人東方星公司、上訴人謝志清及其辯護(hù)人、上訴人謝任輝上訴所提經(jīng)查沒有事實和法律依據(jù)，不予采納。原審判決認(rèn)定事實和適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項的規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 單麗華
審 判 員 袁國才
代理審判員 羅祥遠(yuǎn)
二○○四年七月二十一日
書 記 員 何敏玲
成為第一個評論者