上訴人（原審原告）：衡水恒洋工程橡膠有限公司。住所地：河北衡水濱湖新區(qū)濱河路1688號。
法定代表人：張洋，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：張汝根，河北嘉實律師事務所律師。
上訴人（原審被告）：湖北凱某某建設工程有限公司。住所地：湖北省潛江市園林辦事處章華南路31號。
法定代表人：胡修生，董事長。
委托訴訟代理人：佘紅軍，隨縣環(huán)潭法律服務所法律工作者。

上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司與上訴人湖北凱某某建設工程有限公司因買賣合同糾紛一案，均不服湖北省隨縣人民法院（2017）鄂1321民初337號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年7月13日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司的委托訴訟代理人張汝根、上訴人湖北凱某某建設工程有限公司的委托訴訟代理人佘紅軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
衡水恒洋工程橡膠有限公司上訴請求：撤銷一審判決，改判支持上訴人的一審訴訟請求，上訴費由被上訴人承擔。事實和理由：1、2016年12月10日雙方當事人簽訂合同后，上訴人為保證合同履行，隨即安排生產(chǎn)，但被上訴人未按照合同約定履行先行付款義務，致使上訴人無法履約。上訴人既有履行合同的技術能力，也有履行合同的生產(chǎn)能力，一審法院認定被上訴人向上訴人發(fā)出了《解除合同通知書》屬認定事實錯誤，上訴人沒有收到所謂的《解除合同通知書》。一審法院還認定被上訴人已經(jīng)另購合同所涉標的物并基本安裝完成，無任何證據(jù)證實。2、一審法院酌定被上訴人賠償上訴人84000元，與上訴人的訴訟請求相悖，濫用司法裁量權。
湖北凱某某建設工程有限公司上訴請求：撤銷一審判決第一項，改判駁回被上訴人的訴訟請求，本案訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：1、雙方當事人簽訂合同后，上訴人組織業(yè)主及監(jiān)理方到被上訴人公司考察，發(fā)現(xiàn)被上訴人工廠停業(yè)整頓，因對被上訴人的履約能力表示懷疑，上訴人遂于2017年1月11日通過順風速運向被上訴人送達了解除合同通知書。根據(jù)合同法第九十六條第二款之規(guī)定，自解除合同通知送達之日起合同解除，且涉案項目已基本安裝完畢，合同無履行的可能，一審判決認定事實不清。2、合同約定，上訴人支付訂金抵達被上訴人賬戶之日起15個工作日內(nèi)生產(chǎn)，而上訴人未支付訂金，合同并未給被上訴人造成損失，一審判決酌定上訴人賠償被上訴人84000元顯失公平。
衡水恒洋工程橡膠有限公司向一審法院起訴請求：1、依法判決被告向原告支付合同貨款420000元；2、本案訴訟費用由被告承擔。事實與理由：2016年12月10日，原、被告就隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購項目簽訂《隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購合同》，合同簽訂后，原告為保證合同履行，隨即安排生產(chǎn)。根據(jù)合同約定，被告應于合同簽訂后5個工作日內(nèi)向原告支付42萬元（合同總額的30%），但被告不履行先行付款義務，致使原告無法履約。2017年1月12日原告委托律師事務所向被告發(fā)出《律師催告函》，督促其履行合同義務未果。為保護原告的合同利益，遂訴至法院，請求支持原告的訴訟請求。
一審法院認定事實：2016年12月10日，原、被告在隨縣簽訂《隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購合同》，合同約定：原告為被告提供整體無接縫充氣帶脊背橡膠壩，總價款為140萬元，并約定合同簽訂后，被告5個工作日內(nèi)支付合同總額的30%；從被告全部訂金抵達原告指定賬戶之日起，預埋件在15個工作日內(nèi)生產(chǎn)完成發(fā)貨。后被告以到原告公司考察發(fā)現(xiàn)原告公司因環(huán)境不達標正在停產(chǎn)整頓，不能正常生產(chǎn)，生產(chǎn)規(guī)模也與事先介紹有出入，原告公司不能滿足合同約定為由，未向原告支付訂金，并于2017年1月11日向原告發(fā)出《解除合同通知書》。2017年1月12日，河北嘉實律師事務所受原告委托向被告發(fā)出律師催告函，要求被告依照合同約定按合同總額的30%即42萬元先行履行付款義務。至原告起訴時，被告已另購本合同所涉標的物并已基本安裝完成。
一審法院認為，合法的買賣關系受法律保護。原告衡水恒洋工程橡膠有限公司與被告湖北凱某某建設工程有限公司之間的買賣關系成立，雙方簽訂的買賣合同無合同法規(guī)定的無效或可撤銷情形，雙方應當按照合同約定全面履行自己的義務。因合同約定由被告在合同簽訂后5個工作日內(nèi)先支付合同總價款的30%即420000元之后，原告在15個工作日內(nèi)完成預埋件生產(chǎn)發(fā)貨，但被告未按照約定支付貨款，且被告方辯稱2016年12月31日到原告公司考察，原告公司在停業(yè)整頓不能正常生產(chǎn)，存在預期違約，但考察時間晚于合同約定的支付第一筆貨款的時間，亦無證據(jù)證明其主張。故被告存在違約情形，致使合同目的不能實現(xiàn)，應承擔相應的責任。原告訴請由被告支付貨款420000元，但被告的工程中所需由原告生產(chǎn)的貨物，已從他方購買并基本安裝完成，合同已無繼續(xù)履行的可能。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”之規(guī)定，因貨物尚未送達給被告，原告未能舉證證明其具體損失，且合同中未明確約定承擔違約責任的方式，對被告應承擔的違約責任，酌定為84000元。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第一百零七條、第一百一十三條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：一、被告湖北凱某某建設工程有限公司賠償原告衡水恒洋工程橡膠有限公司84000元。二、駁回原告梁升忠的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費7600元，由被告湖北凱某某建設工程有限公司負擔。
本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了質證。
上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司提交兩張照片。證明目的：一審判決之后在施工現(xiàn)場拍攝的照片反映涉案工程并沒有安裝完成。
上訴人湖北凱某某建設工程有限公司質證認為，照片系衡水恒洋工程橡膠有限公司單方拍攝，何時拍攝不清楚，不能達到其證明目的。

本院認為，上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司提交的照片系其單方拍攝，其自述的拍攝時間、地點及證明對象無其他證據(jù)佐證，故不予采信。
本院對一審判決認定的事實予以確認。另查明，二審過程中，經(jīng)本院行使釋明權，衡水恒洋工程橡膠有限公司表示現(xiàn)合同已經(jīng)不可能繼續(xù)履行，其一審的訴訟請求已不能實現(xiàn)，故請求二審法院判決湖北凱某某建設工程有限公司賠償損失。
本院認為，上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司與上訴人湖北凱某某建設工程有限公司于2016年12月10日簽訂的《隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購合同》為有效合同，對雙方當事人具有法律約束力，當事人應當按照合同的約定履行義務。根據(jù)《隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購合同》第二條、第七條約定，湖北凱某某建設工程有限公司應當在合同簽訂后五個工作日內(nèi)支付合同總額的30%（42萬元）作為訂金，衡水恒洋工程橡膠有限公司在全部訂金到達賬戶之日起，預埋件在十五個工作日內(nèi)生產(chǎn)完成發(fā)貨，湖北凱某某建設工程有限公司履行付款義務在先，衡水恒洋工程橡膠有限公司履行交貨義務在后?！吨腥A人民共和國合同法》第六十七條規(guī)定“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！焙眲P某某建設工程有限公司未在合同簽訂五日內(nèi)支付訂金，構成違約。湖北凱某某建設工程有限公司稱經(jīng)考察衡水恒洋工程橡膠有限公司停業(yè)整頓，不能正常生產(chǎn)，故解除合同。本院認為，第一，湖北凱某某建設工程有限公司考察的時間為2016年12月31日，而湖北凱某某建設工程有限公司依照合同約定支付訂金的期限應不遲于2016年12月15日，此時湖北凱某某建設工程有限公司已經(jīng)違約。第二，湖北凱某某建設工程有限公司佐證其考察的證據(jù)為《會議紀要》、專題會議簽到表，湖北凱某某建設工程有限公司在衡水恒洋工程橡膠有限公司處考察，而《會議紀要》、專題會議簽到表均無衡水恒洋工程橡膠有限公司相關人員簽名，系湖北凱某某建設工程有限公司的單方行為，對衡水恒洋工程橡膠有限公司有失公平。第三，湖北凱某某建設工程有限公司解除合同的理由是衡水恒洋工程橡膠有限公司不能正常生產(chǎn)，為此向一審法院提交了衡水市大氣污染防治工作領導小組辦公室文件、衡水濱湖新區(qū)大氣污染防治工作指揮部辦公室文件。前述文件是為了防治大氣污染發(fā)布的對衡水市全市有普遍約束力的規(guī)范性文件，并非行政主管部門針對衡水恒洋工程橡膠有限公司作出的停業(yè)整頓行政處罰，既不能達到衡水恒洋工程橡膠有限公司停業(yè)整頓的證明目的，也不能證明衡水恒洋工程橡膠有限公司不具備履約能力，更不能證明衡水恒洋工程橡膠有限公司先期違約?；谇笆隼碛桑眲P某某建設工程有限公司在自身先違約的情況下，向衡水恒洋工程橡膠有限公司發(fā)出通知解除合同缺乏事實和法律依據(jù)。鑒于本院二審釋明后，當事人均表示合同不可能履行，實質上已就合同解除達成一致，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條之規(guī)定，《隨縣烈山湖二級橡膠壩袋采購合同》解除，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百一十三條第一款之規(guī)定，湖北凱某某建設工程有限公司應賠償因違約給衡水恒洋工程橡膠有限公司造成的損失。一審判決酌定損失84000元，是在充分考慮本案標的、當事人實際經(jīng)濟損失、衡平雙方利益的情況下作出的，并無不當，本院予以采納。但一審判決沒有確定履行期限，且判決主文第二項所涉“原告梁升忠”與本案無關，應予以糾正。
綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第二項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省隨縣人民法院（2017）鄂1321民初337號民事判決第二項；
二、變更湖北省隨縣人民法院（2017）鄂1321民初337號民事判決第一項主文為：“湖北凱某某建設工程有限公司賠償衡水恒洋工程橡膠有限公司84000元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清?！?br/>三、駁回衡水恒洋工程橡膠有限公司其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費7600元，由湖北凱某某建設工程有限公司負擔。二審案件受理費8240元，由上訴人衡水恒洋工程橡膠有限公司和上訴人湖北凱某某建設工程有限公司各負擔4120元。
本判決為終審判決。

審判長　楊　亙 審判員　袁　濤 審判員　呂丹丹

書記員：王洪琴