江西省新余市渝水區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

渝檢訴刑抗〔2019〕3號(hào)

新余市渝水區(qū)人民法院以（2019）贛0502刑初68號(hào)刑事判決書對(duì)被告人蔡某某涉嫌故意傷害罪、聚眾斗毆罪、非法拘禁罪一案判決：被告人蔡某某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑六年六個(gè)月；犯故意傷害罪，判處有期徒刑二年五個(gè)月；犯非法拘禁罪，判處有期徒刑六個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑八年十個(gè)月。該判決認(rèn)定被告人蔡某某伙同他人經(jīng)常糾集在一起，在短時(shí)間內(nèi)，以暴力、威脅或者其他手段，在新余市區(qū)多次實(shí)施聚眾斗毆、故意傷害、非法拘禁違法犯罪活動(dòng)，為非作惡、擾亂社會(huì)生活秩序，造成較為惡劣的社會(huì)影響，應(yīng)認(rèn)定為惡勢(shì)力團(tuán)伙犯罪。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)。理由如下：

一、本案應(yīng)認(rèn)定為惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)。

1.該犯罪團(tuán)伙符合犯罪集團(tuán)認(rèn)定條件?！吨腥A人民共和國刑法》第二十六條第二款規(guī)定：三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。本案中，以被告人蔡某某為首的犯罪團(tuán)伙，從組成人員的數(shù)量來看，已查實(shí)的團(tuán)伙成員人數(shù)有9人，其中未滿十六周歲團(tuán)伙成員7人，符合犯罪集團(tuán)人員必須三人以上的條件；從該犯罪團(tuán)伙成立的目的來看，其團(tuán)伙成員經(jīng)常糾集在一起，自2017年8月至2018年1月期間，以暴力、威脅或其他手段，在一定區(qū)域內(nèi)為非作惡，擾亂社會(huì)生活秩序，其犯罪目的性在本案三起聚眾斗毆、三起故意傷害、一起非法拘禁案中得以充分體現(xiàn)；從人員結(jié)構(gòu)來看，該團(tuán)伙人員較為固定、穩(wěn)定，內(nèi)部之間具有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。因此，該犯罪團(tuán)伙符合《中華人民共和國刑法》關(guān)于犯罪集團(tuán)的構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定犯罪集團(tuán)。

2.該犯罪集團(tuán)符合惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)的認(rèn)定條件。“兩高兩部”《關(guān)于辦理黑惡勢(shì)力犯罪案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)）【2018】1號(hào)對(duì)惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)作了明確的規(guī)定：符合犯罪集團(tuán)法定條件的惡勢(shì)力犯罪組織，其特征表現(xiàn)為：有三名以上的組織成員，有明顯的首要分子，重要成員較為固定，組織成員經(jīng)常糾集在一起，共同故意實(shí)施三次以上惡勢(shì)力慣常實(shí)施的犯罪活動(dòng)或者其他犯罪活動(dòng)。本案中，該犯罪集團(tuán)成員較為固定，層級(jí)分明，成員間具有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。被告人蔡某某為首要分子，付某某、簡(jiǎn)某某等人為重要成員。蔡某某帶領(lǐng)其犯罪成員共同實(shí)施了三起聚眾斗毆、三起故意傷害、一起非法拘禁的犯罪活動(dòng)。

綜上，對(duì)照“兩高兩部”指導(dǎo)意見，以被告人蔡某某為首要分子的犯罪團(tuán)伙符合惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)的特征，應(yīng)認(rèn)定為惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)。

二、本案適用法律不當(dāng)。

一審判決將以被告人蔡某某為首的惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)認(rèn)定為惡勢(shì)力團(tuán)伙，不符合《中華人民共和國刑法》第二十六條第二款關(guān)于犯罪集團(tuán)和“兩高兩部”《關(guān)于辦理黑惡勢(shì)力犯罪案件若干問題的指導(dǎo)意見》對(duì)惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)認(rèn)定的規(guī)定，造成適用法律不當(dāng)，勢(shì)必對(duì)尚未審判的其他涉嫌惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)首要分子及其成員的量刑造成實(shí)質(zhì)性影響。

三、一審判決未采納起訴書指控本案為惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)的事實(shí)，未寫明依據(jù)和理由。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第二百四十六條之規(guī)定：“裁判文書應(yīng)當(dāng)寫明裁判依據(jù)，闡釋裁判理由，反映控辯雙方的意見并說明采納或者不予采納的理由?！北景笝z察機(jī)關(guān)指控系惡勢(shì)力集團(tuán)犯罪，判決書認(rèn)定為惡勢(shì)力團(tuán)伙犯罪，但判決書對(duì)此未反映控辯雙方的意見，并說明不予采納的理由。

綜上所述，本院認(rèn)為，新余市渝水區(qū)人民法院以（2019）贛0502刑初68號(hào)刑事判決書將以被告人蔡某某為首的惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)認(rèn)定為惡勢(shì)力團(tuán)伙，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

新余市渝水區(qū)人民法院

2019年4月7日

附：

1．被告人蔡某某現(xiàn)羈押于新余市看守所。?