上訴人(原審被告)：蔣某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住海南省海口市。
　　委托訴訟代理人：姜林，上海市聯(lián)合律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：吳盈，上海市聯(lián)合律師事務所律師。
　　被上訴人(原審原告)：創(chuàng)普商業(yè)保理(上海)有限公司，住所地上海市普陀區(qū)。
　　法定代表人：龔偉松，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：程鳳娟。
　　原審被告：上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司，住所地上海市嘉定區(qū)。
　　原審被告：廖智勇，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住江西省新余市。
　　上訴人蔣某因與被上訴人創(chuàng)普商業(yè)保理(上海)有限公司(以下簡稱“創(chuàng)普公司”)、原審被告上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司(以下簡稱“禹某公司”)、廖智勇其他合同糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院(2019)滬0115民初2344號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年12月11日立案后，依法組成合議庭，進行了審理。上訴人蔣某的委托訴訟代理人姜林、吳盈，被上訴人創(chuàng)普公司的委托訴訟代理人程鳳娟到庭參加訴訟。原審被告禹某公司、廖智勇經(jīng)本院依法傳喚，無正當理由未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
　　蔣某上訴請求：1、撤銷(2019)滬0115民初2344號民事判決，請求依法改判駁回被上訴人一審全部訴訟請求或發(fā)回重審；2、本案訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：1、原判決認定基本事實不清。原判決對7601合同、保證合同6.1條真實性查明有誤，該兩部分系偽造證據(jù)；原判決對已還款金額查明不清；原判決對被上訴人主張的利息、逾期利息查明不清。2、原判決適用法律錯誤。該借貸系非法借貸，蔣某不應承擔擔保責任；本案不能排除存在廖智勇與被上訴人或其業(yè)務員涉嫌犯罪的可能，應直接移送公安。3、原判決違反法定程序。被上訴人對訴訟請求進行變更，但上訴人不知曉被上訴人的上述變更，也未能對此作出答辯，這剝奪了上訴人對被上訴人的合法權利。
　　被上訴人創(chuàng)普公司辯稱，一審事實清楚，適用法律正確，請求駁回上訴人蔣某訴訟請求，依法維持原判。1、上訴人蔣某兩次訴狀中均提到逾期利息問題，但被上訴人并沒有單獨就借款收利息。2、關于兩個合同問題，雙方簽完尾號為76的合同之后，發(fā)現(xiàn)合同版本問題，于是當天又簽了7601合同，兩份合同均有禹某公司的公章及法人章，系禹某公司真實意思表示。3、上訴人所稱資金往來流水放款問題，禹某公司與被上訴人創(chuàng)普公司在本案之前已有業(yè)務合作，資金往來系之前的業(yè)務合作還款。4、在一審過程中，被上訴人因基礎合同收集、保管不當，以致無法提供完整應收賬款基礎材料，但這并不能說明被上訴人從事非法發(fā)放貸款的活動。5、上訴人蔣某與被上訴人創(chuàng)普公司簽訂最高額保證合同，對禹某公司簽署的一系列債權債務合同所發(fā)生的主債權承擔最高額保證責任，系各方真實自愿的意思表示。
　　原審被告禹某公司、廖智勇未到庭陳述意見。
　　創(chuàng)普公司向一審法院起訴請求：1、判令禹某公司償付保理融資回購本金人民幣(以下幣種同)計2,991,666.73元；2、判令禹某公司償付保理融資手續(xù)費共計150,320.05元；3、判令禹某公司支付創(chuàng)普公司截止至2019年5月6日的逾期利息217,050.96元；4、判令禹某公司支付以保理融資回購本金2,991,666.73元為基數(shù)自2019年5月7日起按24%/年為標準計算至實際清償之日止的逾期利息；5、判令廖智勇、蔣某對上述債務承擔連帶清償責任；6、本案訴訟費用、保全費用由創(chuàng)普公司、廖智勇、蔣某承擔。
　　一審法院認定事實：2018年4月20日，創(chuàng)普公司(乙方)與禹某公司(甲方)簽訂了合同編號為XXXXXXXXXXXXXXXXX的《有追索權保理合同》，約定：甲方作為賣方以其與買方關于購銷或服務合同項下的應收賬款轉讓予乙方(詳見合同項下《應收賬款轉讓申請書》)，并向乙方申請獲得有追索權保理業(yè)務服務，該等服務包括保理融資、應收賬款管理與催收等。乙方為甲方核定的保理融資最高額為1,125萬元，額度有效期自本合同生效之日起至2019年6月30日止(第二條)。乙方為甲方核定的保理融資最高額為循環(huán)額度，甲方可在額度限額及有效期內循環(huán)敘做有追索權保理業(yè)務(第三條)。本合同項下，雙方選擇敘做的保理類型為隱蔽型有追索權保理，即應收賬款轉讓時，應收賬款轉讓事實暫不通知買方，但乙方保留在一定條件下通知或要求甲方通知買方或受甲方委托通知買方的權利(第一條、第六條)。在本合同有效期內，甲方應將其以賒銷方式向特定或不特定買方銷售貨物/提供服務所產(chǎn)生的全部應收賬款隨時轉讓給乙方(第七條)。甲方應向乙方提交如下資料并辦妥相關事宜：(1)甲方向買方發(fā)送《賬號更改通知書》，指示買方付款至保理收款專戶；(2)在每次向買方發(fā)貨前，向乙方提交《應收賬款轉讓申請書》并附轉讓清單；(3)在每次向買方發(fā)貨前，向乙方提交符合乙方要求的、經(jīng)甲方簽字蓋章的《應收賬款轉讓通知書》；(4)在每次發(fā)貨前，向乙方提供買方有效的聯(lián)系地址、電話傳真，以及買方相關經(jīng)辦人員及負責人的名字和有效聯(lián)系方式(第八條第3款)。甲方還應向乙方提交交易合同、經(jīng)核實的發(fā)票、貨運證明、質檢證明或其他證明交易合同確已履行的文件證明，如提貨單據(jù)副本等(第八條第5款)。如果乙方?jīng)Q定接受甲方的保理融資支用申請，將按本合同約定的條件、比例、利率及利息計收時間，在甲方提交《保理融資支用單》上簽署意見并簽章予以確認后將支付的款項劃入甲方保理融資款收取賬戶(第十三條)。發(fā)生下列情形之一時，乙方有權立即宣布該等所涉應收賬款為不合格應收賬款，且乙方有權向甲方反轉讓該等應收賬款，要求甲方對該等應收賬款無條件回購：……2、無論何種原因，在已轉讓的應收賬款到期日，乙方尚未收妥全部款項的……(第二十四條)。當乙方根據(jù)本合同要求甲方進行回購時，甲方有義務立即清償乙方未受償?shù)谋＠砣谫Y本金、保理融資利息、應收賬款評估費、發(fā)票處理費、逾期利息及其他乙方有權收取的費用，包括但不限于乙方實際發(fā)生的追索費用等(第二十五條)。
　　乙方向甲方提供保理融資服務的，保理融資利息自每期保理融資款發(fā)放日起算，計至每期保理融資款項到期之日(不含當日)；如應收賬款發(fā)生本合同約定的反轉讓情形，則計至甲方向乙方支付回購價款之日；對每筆應收賬款，乙方按每期保理融資合同金額的固定比例向甲方收取手續(xù)費，上述具體保理融資利息、保理收續(xù)費以每期《保理融資支用單》約定為準；在本合同履行過程中，如甲方未能按本合同的約定向乙方足額支付回購價款的，則甲方應當自逾期之日起向乙方支付逾期利息，逾期利息率按0.08%每日計算(第二十六條)。無論是甲方主動償付，還是乙方依本合同約定從買方處收回款項或從甲方扣收款項或行使抵銷權，甲方均按下列順序償付乙方債權：1.乙方為實現(xiàn)債權而支出的費用；2.保理手續(xù)費及其他未結清費用；3.逾期利息；4.保理融資利息；5.保理融資本金(第五十二條)。合同第五十四條特別約定第5向約定：合同編號XXXXXXXXXXXXXXX《有追索權保理合同》為本協(xié)議分合同，兩協(xié)議不一致之處，以本協(xié)議為準。
　　同日，創(chuàng)普公司(乙方)與禹某公司(甲方)簽訂了合同編號為XXXXXXXXXXXXXXX的《有追索權保理合同》，合同第二條額度有效期約定為“自本合同生效之日起至2018年10月19日止”。
　　同日，禹某公司向創(chuàng)普公司提交了《應收賬款轉讓申請書》，申請書附件《應收賬款轉讓清單》“付款人”處為“所有買方”，未列明基礎商務合同的編號、發(fā)票號、已收款金額等具體信息，僅在轉讓應收賬款金額處填寫為“所有應收款，到期日2019.12.31”。
　　創(chuàng)普公司與廖智勇、蔣某簽訂了編號為BL-YL-001的《最高額保證合同》，約定：本合同項下?lián)５闹鱾鶛酁閯?chuàng)普公司在自2018年4月20日至2019年6月30日止的期間內與禹某公司簽署的一系列債權債務合同(包含但不限于《有追索權保理合同》(合同編號：XXXXXXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXXXXXXXX)項下辦理各類融資業(yè)務所發(fā)生的主債權，以及雙方約定的在先債權(如有)，前述主債權余額在債權確定期間內以最高不超過等值1,125萬元整為限；保證方式為最高額連帶責任保證。保證人確認，當債務人未按主合同約定履行其債務時，無論債權人對主合同項下的債權是否擁有其他擔保權利(包括但不限于保證、抵押、質押等擔保方式)，債權人均有權先要求本合同項下任一保證人在本合同約定的保證范圍內承擔保證責任，而無須先要求其他擔保人履行擔保責任。保證范圍除主債權，還及于由此產(chǎn)生的利息(含罰息、復利)、違約金、損害賠償金、手續(xù)費、風險保證金及其他為簽訂或履行本合同而發(fā)生的費用、以及債權人實現(xiàn)擔保權利和債權所產(chǎn)生的一切費用(包括但不限于催收費用、訴訟費、保全費、公告費、執(zhí)行費、律師費、差旅費等)，以及根據(jù)主合同經(jīng)債權人要求債務人需補足的保證金。保證期間為按債權人對債務人每筆債權分別計算，自每筆債權合同債務履行期屆滿之日起至該債權合同約定的債務履行期限屆滿之日后兩年止。
　　2018年5月31日至2018年11月5日期間，禹某公司分14次向創(chuàng)普公司申請支取保理融資金額，融資期限6個月，保理融資利息自保理融資款發(fā)放之日起開始計算。各份《保理融資支用單》載明的具體支取情況如下：
　　1.2018年5月31日，申請支取42萬，保理手續(xù)費5.10%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付3,570元；還款方式為等額本金，每月還款73,570元，融資期限為6個月。
　　2.2018年6月11日，申請支取49萬，保理手續(xù)費5.10%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付4,165元；還款方式為等額本金，每月還款85,831.66元，融資期限為6個月。
　　3.2018年6月29日，申請支取42萬，保理手續(xù)費5.10%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付3,570元；還款方式為等額本金，每月還款73,570元，融資期限為6個月。
　　4.2018年7月16日，申請支取45萬，保理手續(xù)費5.10%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付3,825元；還款方式為等額本金，每月還款78,825元，融資期限為6個月。
　　5.2018年7月31日，申請支取44萬，保理手續(xù)費5.10%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付3,740元；還款方式為等額本金，每月還款77,073.33元，融資期限為6個月。
　　6.2018年8月16日，申請支取41萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付3,416.66元；還款方式為等額本金，每月還款71,749.99元，融資期限為6個月。
　　7.2018年8月31日，申請支取8萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付666.66元；還款方式為等額本金，每月還款13,999.99元，融資期限為6個月。
　　8.2018年8月31日，申請支取50萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付4,166.66元；還款方式為等額本金，每月還款87,499.99元，融資期限為6個月。
　　9.2018年9月20日，申請支取50萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付4,166.66元；還款方式為等額本金，每月還款87,499.99元，融資期限為6個月。
　　10.2018年9月20日，申請支取13萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付1,083.33元；還款方式為等額本金，每月還款22,750元，融資期限為6個月。
　　11.2018年10月15日，申請支取35萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付2,916.66元；還款方式為等額本金，每月還款61,249.99元，融資期限為6個月。
　　12.2018年10月23日，申請支取30萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付2,500元；還款方式為等額本金，每月還款52,500元，融資期限為6個月。
　　13.2018年10月23日，申請支取22萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付1,833.33元；還款方式為等額本金，每月還款38,500元，融資期限為6個月。
　　14.2018年11月5日，申請支取20萬，保理手續(xù)費5%，手續(xù)費分期支付，自創(chuàng)普公司發(fā)放每筆保理融資款之日起以每個自然月為一個支付周期，最后一期利隨本清，每月支付1,666.66元；還款方式為等額本金，每月還款34,999.99元，融資期限為6個月。
　　此后，禹某公司陸續(xù)依照《保理融資支用單》的約定，向創(chuàng)普公司歸還了部分保理融資款本金及利息。2018年11月5日，禹某公司最后一次向創(chuàng)普公司還款，金額為24,523.35元，此后未再還款。一審審理中，創(chuàng)普公司表示：其與禹某公司雖簽訂《有追索權保理合同》，但因暫無法提供應收賬款的基礎材料，故同意本案以民間借貸處理，保理手續(xù)費的性質認定為借款利息。逾期利息自愿調整為以欠付本金為基數(shù)，按年利率24%計算。一審法院對其上述請求予以準許。據(jù)此計算，截至2019年5月6日，禹某公司尚欠創(chuàng)普公司借款本金2,991,666.73元、利息150,320.05元、逾期利息217,050.96元未歸還。廖智勇、蔣某亦未履行連帶保證清償責任。
　　一審法院認為，保理是一項以債權人轉讓其應收賬款為前提，集融資、應收賬款催收、管理及壞賬擔保于一體的綜合性金融服務。是否具有真實的應收賬款轉讓關系，是判斷構成保理法律關系的關鍵要素。禹某公司雖與創(chuàng)普公司簽訂《有追索權保理合同》，但雙方并未具體約定所轉讓應收賬款的金額、付款期限等要素，創(chuàng)普公司亦未向一審法院提交每筆應收賬款對應的交易合同、發(fā)票、貨運證明等證明應收賬款真實存在的相關證據(jù)。保理合同簽訂后，雙方未將應收賬款轉讓事宜通知債務人，各到期融資款亦始終由禹某公司、廖智勇負責歸還。綜合上述情況，原告基于禹某公司的融資，目的在于出借資金后獲得固定收益，性質上應屬借貸法律關系，雙方約定的保理手續(xù)費、保理融資利息，均應視為借款利息。創(chuàng)普公司認同其與禹某公司之間存在借貸關系，并據(jù)此調整借款本金、利息及逾期利率，與法不悖，一審法院予以準許。禹某公司應向創(chuàng)普公司歸還尚未清償?shù)慕杩畋窘?,991,666.73元、截至2019年5月6日的利息150,320.05元、逾期利息217,050.96元以及自2019年5月7日起至實際清償之日止的逾期利息。創(chuàng)普公司與廖智勇、蔣某簽訂的《最高額保證合同》系各方真實意思表示，合法有效，各方理應依約履行，廖智勇、蔣某應在最高債權限額1,125萬元的范圍內對禹某公司的上述債務承擔連帶清償責任。蔣某主張其僅對尾號為76的保理合同承擔擔保責任，但系爭《最高額保證合同》明確約定該合同項下?lián)５闹鱾鶛酁閯?chuàng)普公司在自2018年4月20日至2019年6月30日止的期間內與禹某公司簽署的一系列債權債務合同(包含但不限于《有追索權保理合同》(合同編號：XXXXXXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXXXXXXXX)項下辦理各類融資業(yè)務所發(fā)生的主債權，以及雙方約定的在先債權(如有)，故蔣某的上述主張，一審法院不予采納。蔣某主張一審保理合同項下還款不清，申請司法審計，創(chuàng)普公司表示不同意審計，一審法院認為，創(chuàng)普公司提供的證據(jù)及債權計算明細表已能夠證明系爭保理合同項下的款項往來記錄，故蔣某的上述主張，一審法院不予支持。蔣某還主張本案應待上海市公安局長寧分局經(jīng)偵支隊所立案的刑事案件審理完畢后再進行處理，對此蔣某并未提供該刑事案件與本案保理合同系屬同一犯罪事實的證據(jù)，故對上述主張，一審法院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條、《中華人民共和國擔保法》第十八條、第二十一條第一款、第三十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條的規(guī)定，判決如下：一、上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司應于一審判決生效之日起十日內支付創(chuàng)普商業(yè)保理(上海)有限公司借款本金2,991,666.73元、利息150,320.05元；二、上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司應于一審判決生效之日起十日內支付創(chuàng)普商業(yè)保理(上海)有限公司截止2019年5月6日的逾期利息217,050.96元以及自2019年5月7日起至實際清償之日止的逾期利息(以借款本金2,991,666.73元為基數(shù)，按照年利率24%計算)；三、廖智勇、蔣某對上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司上述第一、二項付款義務在11,250,000元的限額內承擔連帶清償責任，廖智勇、蔣某承擔保證責任后，有權向上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司追償。案件受理費31,936元，保全費5,000元，共計36,936元，由上海禹某網(wǎng)絡科技有限公司、廖智勇、蔣某共同負擔。
　　本院二審期間，上訴人蔣某提交《根據(jù)創(chuàng)普公司提交證據(jù)整理的款項往來清單》一份以及創(chuàng)普公司在一審過程提交的《未結清項目沖賬明細》復印件一份，試圖證明廖智勇、禹某公司已經(jīng)向被上訴人創(chuàng)普公司歸還本案所涉大部分款項。被上訴人創(chuàng)普公司認為《根據(jù)創(chuàng)普公司提交證據(jù)整理的款項往來清單》系上訴人單方制作，本案不包括禹某公司與創(chuàng)普公司其他交易已還、結清款項，因此不認可該材料屬于二審新證據(jù)。而《未結清項目沖賬明細》系被上訴人創(chuàng)普公司一審中提供證據(jù)，因此也不認可屬于二審新證據(jù)。上訴人還在本案審理中提供禹某公司與創(chuàng)普公司之間多次款項往來的明細記錄，對此本院認為上述材料僅能證明禹某公司與創(chuàng)普公司之間存在多次資金往來。
　　經(jīng)審理查明，一審法院查明的事實屬實，本院予以確認。
　　本院另查明，一審正卷(三)第3頁即第二次庭審筆錄載明，“原：…4、判令被告1支付以保理融資回購本金2,991,666.73元為基數(shù)自2019年5月7日起，按年利率24%標準計算至實際清償之日止的逾期利息…審：被告答辯意見有無變更或補充？被3(即上訴人)：不同意原告的訴請?！?br/>　　本院認為，當事人對于自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。上訴人認為7601合同和保證合同某一條款不相符合，但一審法院根據(jù)案件查明事實認定《最高額保證合同》有效成立且蔣某應承擔相應擔保責任的做法，與法不悖，并無不當。因7601合同具備當事人簽章，而上訴人并未提供確鑿證據(jù)否定該合同的真實性，則上訴人提出可能存在合同偽造的上訴理由，缺乏事實依據(jù)，難以采信。上訴人還稱本案系非法借貸，但根據(jù)本案查明事實，各方均確認上訴人系原審被告禹某公司的股東，同時根據(jù)上訴人提供的材料，創(chuàng)普公司與禹某公司之間存在多次資金往來，則上訴人對禹某公司經(jīng)營狀況、運營模式、本案所涉交易及其風險應當有所知曉，故上訴人該項上訴請求，依據(jù)不足，難以采納。上訴人還稱應將本案移送公安一并處理，但禹某公司涉嫌合同詐騙、廖智勇涉嫌挪用資金案件與本案所審理的保理合同法律關系不屬同一法律關系，禹某公司合同詐騙、廖智勇挪用資金罪名是否成立與本案中上訴人是否依據(jù)《最高額保證合同》承擔保證責任的判斷并無關聯(lián)。根據(jù)《最高人民法院關于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第一條與第十條的規(guī)定，與本案不是同一法律關系的經(jīng)濟犯罪嫌疑線索，不影響經(jīng)濟糾紛案件繼續(xù)審理。因此，上海市公安局長寧分局就禹某公司涉嫌合同詐騙、廖智勇涉嫌挪用資金進行立案偵查，不影響本案各方當事人行使民事訴權。上訴人又稱被上訴人一審變更訴訟請求的做法有違程序規(guī)定，然根據(jù)一審審理過程，被上訴人變更逾期利息利率由日萬分之八降為年利率24%，實則降低了上訴人蔣某的擔保責任，且在本案一審第二次庭審中，上訴人已就被上訴人變更后的訴請進行答辯，則上訴人該項上訴請求，依據(jù)不足，難以支持。
　　綜上，上訴人蔣某的上訴請求不能成立，應予駁回。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費31,936元，由蔣某負擔。
　　本判決為終審判決。

審判員：孫??倩

書記員：吳峻雪